Sygnatura akt: KIO 4828/25
POSTANOWIENIE
Z 11 grudnia 2025 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:J.G.
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym 11 grudnia 2025 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w Warszawie 3 listopada 2025 r. przez wykonawcę ubiegającego się o udzielenie zamówienia:
Budimex S.A. Warszawa KRS 1764
ubiegającego się o udzielenie zamówienia publicznego w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego:
Miasto Białystok, do którego przystąpienie zgłosił wykonawca ubiegający się o udzielenie zamówienia:
A.MIRBUD S.A. Skierniewice, KRS 270385, po stronie odwołującego,
B.NDI Sp. z o.o. Sopot, KRS 872743, po stronie odwołującego,
C.STRABAG Sp. z o.o. Pruszków, KRS 54588 po stronie odwołującego
postanawia:
1.Umorzyć postępowanie odwoławcze;
2.Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz odwołującego kwoty20 000 zł 00 gr
(dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej uiszczony wpis od odwołania.
Stosownie do art. 580 ust. 1 oraz ust. 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo Zamówień Publicznych na niniejsze
postanowienie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodnicząca:………………………………
Uzasadnie nie
Miasto Białystok (zamawiający) prowadzi na podstawie ustawy z 11 września 2019 roku Prawo zamówień publicznych (t.j.
Dz. U. 2024r. poz. 1320 ze zm.) (Ustawa lub Pzp) postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
nieograniczonego pn. „Budowa haii widowiskowo-sportowej w Białymstoku", nr postępowania: DIN-II.271.27.2025 ;
ogłoszenie opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 24 października 2025 r. pod nr 701953-2025,
numer wydania: Dz.U. S.: 205/2025 (Postępowanie). Zasady, warunki i wymagania, co do Postępowania określa
specyfikacja warunków zamówienia (SWZ).
3 listopada 2025 r. odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie wobec SW Z wniósł wykonawca
Budimex S.A.ul. Siedmiogrodzka 9, 01-204 Warszawa KRS: 0000001764 (odwołujący).
Do postępowania odwoławczego przystąpienia po stronie odwołującego zgłosili:
MIRBUD S.A. ul. Unii Europejskiej 18, 96-100 Skierniewice KRS 0000270385,
NDI S.A. ul. Powstańców Warszawy 19, 81-718 Sopot KRS: 0000872743,
STRABAG Sp. z o.o. ul. Parzniewska 10, 05-800 Pruszków KRS: 0000054588.
Wobec zgłoszeń przystąpień zgodnie z art. 5256 Pzp izba uznała je za skuteczne.
Odwołujący zarzucał zamawiającemu naruszenie:
1)art. 112 ust. 1 w zw. z art. 112 ust. 2 pkt 4) w zw. z art. 116 ust. 1 w zw. z art. 16
ustawy
Pzp
poprzez
sformułowanie
warunków
udziału
w
Postępowaniu
doświadczenia wymaganego od wykonawcy, zdefiniowanego w Rozdziale V ust. 1 pkt 4) lit. a) SWZ w sposób nieproporcjonalny do
przedmiotu zamówienia i nadmierny dla zweryfikowania zdolności do należytego wykonania przedmiotowego zamówienia, a co za tym
idzie w sposób dyskryminujący wykonawców zdolnych do wykonania zamówienia i naruszający zasadę równego traktowania i
uczciwej konkurencji (zarzut nr 1);
2)art. 112 ust. 1 w zw. z art. 112 ust. 2 pkt 4) w zw. z art. 116 ust. 1 w zw. z art. 16
ustawy
Pzp
poprzez
sformułowanie
warunków
udziału
w
Postępowaniu
doświadczenia wymaganego od kadry kierowniczej, zdefiniowanej w Rozdziale V ust. 1 pkt 4) lit. d) tiret pierwsze - tiret czwarte SWZ
w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia i nadmierny dla zweryfikowania zdolności do należytego wykonania
przedmiotowego zamówienia, a co za tym idzie w sposób dyskryminujący wykonawców zdolnych do wykonania zamówienia i
naruszający zasadę równego traktowania i uczciwej konkurencji (zarzut nr 2);
3)art. 239 ust. 1 w zw. z art. 242 ust. 1 w zw. z art. 242 ust. 2 pkt 5) w zw. z art. 16 pkt 1) - 3) ustawy Pzp poprzez ustalenie
kryterium oceny ofert dotyczącego doświadczenia zespołu Wykonawcy w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz
naruszający zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, dyskryminujący osoby o potencjale gwarantującym
rękojmię należytego wykonania zamówienia, uniemożliwiający realne konkurowanie i uzyskanie dodatkowej punktacji (zarzut nr 3);
4)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 5 i 353 1 KC w zw. z art. 647 KC w zw. art. 16 ustawy Pzp poprzez wprowadzenie do
wzoru umowy (dalej również jako „Umowa" ) niespójnych
i niejasnych postanowień dotyczących zasad odbioru robót budowlanych, uzależniających de facto dokonanie odbioru i wypłatę
należnego wynagrodzenia od realizacji wszystkich postanowień umowy, co może uwzględniać również drobne usterki, co godzi w
istotę i naturę umowy o roboty budowlane, stanowiąc wyraz uchylania się przez Zamawiającego od podstawowych obowiązków
nałożonych na inwestora, będąc jednocześnie postanowieniem niekorzystnym dla wykonawców, naruszającym bezwzględnie
obowiązujące przepisy prawa oraz równowagę stron umowy i prowadzącym do naruszenia praw podmiotowych wykonawców (zarzut
nr 4);
5)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 5 i 353 1 KC w zw. z art. 473§ 1 KC w zw. z art. 483 KC w zw. z art. 484§2 KC w zw. z
art. 16 ustawy Pzp poprzez zastrzeżenie przez Zamawiającego w ramach Umowy kar umownych i górnego ich limitu o rażąco
wygórowanej wysokości, co jest postanowieniem naruszającym równowagę stron umowy, wymuszającym na wykonawcach
konieczność kalkulacji dodatkowych, niemożliwych do precyzyjnej kalkulacji, ryzyk w ramach ceny ofertowej (zarzut nr 5);
6)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 5 i 353 1 KC w zw. z art. 647 KC art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 647, art. 654, art.
dotyczących
dotyczących
5 i art. 353 1 KC w zw. z art. 16 ustawy Pzp
poprzez wprowadzenie do Umowy niespójnych, niejasnych i sprzecznych z przepisami postanowień Umowy w przypadku odstąpienia
od umowy przez Zamawiającego, co godzi w istotę i naturę umowy o roboty budowlane, stanowiąc wyraz uchylania się przez
Zamawiającego od podstawowych obowiązków nałożonych na inwestora oraz wyraz nadużycia prawa Zamawiającego do
kształtowania postanowień umownych i jego pozycji dominującej, będąc jednocześnie postanowieniem niekorzystnym dla
wykonawców, naruszającym bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa oraz równowagę stron umowy i prowadzącym do naruszenia
praw podmiotowych wykonawców (zarzut nr 6);
7)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp, art. 473 § 1 KC, art. 58 KC, art. 5 KC i art. 353 1 KC w zw. z art. 16 ustawy Pzp poprzez
wprowadzenie do Umowy postanowień dotyczących wyłącznej i niczym nieograniczonej odpowiedzialności wykonawcy, tj.
postanowienie stanowiące nadmierne i nieadekwatne obciążenie wykonawcy w stosunku do specyfiki realizacji i uwarunkowań
rynkowych, wymuszające na wykonawcach konieczność kalkulacji dodatkowych, niemożliwych do precyzyjnej kalkulacji ryzyk w
ramach ceny ofertowej, co w konsekwencji uniemożliwia racjonalną kalkulację ceny oferty i jej przygotowanie, a tym samym
działanie Zamawiającego stanowi wyraz nadużycia prawa do kształtowania postanowień umownych i jego pozycji dominującej, będąc
jednocześnie postanowieniem niekorzystnym dla wykonawców, naruszającym bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa oraz
równowagę stron umowy i prowadzącym do naruszenia praw podmiotowych wykonawców (zarzut nr 7);
8)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 5 i 353(1) KC art. 433 pkt 4) ustawy Pzp w zw. z art. 16 ustawy Pzp poprzez
zastrzeżenie przez Zamawiającego niejednoznacznego i nieproporcjonalnego limitu możliwych ograniczeń zakresu zamówienia,
niweczącego cel dyspozycji art. 433 pkt 4) ustawy Pzp, naruszającego w konsekwencji równowagę stron umowy i prowadzącego do
nadużycia prawa podmiotowego przez Zamawiającego (zarzut nr 8);
9)art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 577 § 4, art. 568 § 1, art. 647, art. 654, art. 5 i art. 3531 KC w zw. z art. 16 ustawy
P z p poprzez wprowadzenie do Umowy postanowień dotyczących zasad odbioru robót budowlanych, uzależniających de facto
dokonanie odbioru i wypłatę należnego wynagrodzenia, rozpoczęcie biegu terminu gwarancji i rękojmi, od odbioru bezusterkowego,
co godzi w istotę i naturę umowy o zamówienie publiczne, w tym umowy o roboty budowlane, stanowiąc wyraz uchylania się przez
Zamawiającego od podstawowych obowiązków nałożonych na inwestora, będąc jednocześnie postanowieniem niekorzystnym dla
wykonawców, naruszającym bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa oraz równowagę stron umowy i prowadzącym do naruszenia
praw podmiotowych wykonawców (zarzut nr 9);
10)art. 433 ust. 1 pkt 3) ustawy Pzp, art. 455 ust. 1 ustawy Pzp i art. 99 ust. 1 ustawy Pzp
w zw. z art. 5 KC, art. 58 KC, art. 353(1) KC w zw. z art. 8 ust. 1 ustawy Pzp poprzez wprowadzenie do Umowy postanowień
niejednoznacznych, niewystarczająco opisujących przedmiot zamówienia, a jednocześnie obligujących wykonawców do objęcia
wyceną wszelkich prac, robót i kosztów związanych z realizacją umowy w tym niewskazanych w dokumentacji projektowej, tj. w
treści dokumentacji dostarczonej i opublikowanej przez Zamawiającego, który ponosi odpowiedzialność za jej kompletność,
poprawność, spójność, jednoznaczność, co jednoznacznie stanowi o przerzuceniu na wykonawców wszelkich ryzyk związanych z
nieprawidłowym i niejednoznacznym opisem przedmiotu zamówienia a więc przerzucenia odpowiedzialności za okoliczności, na
które wykonawca nie ma wpływu i za które wyłączną odpowiedzialność ponosi Zamawiający, a w konsekwencji uniemożliwia
wykonawcy dokonanie zmiany wynagrodzenia, racjonalną kalkulację ceny oferty i jej przygotowanie, w sytuacji, w której
dyspozycja art. 433 ustawy Pzp wprost wskazuje, że taka klauzula jest klauzulą abuzywną, a tym samym działanie Zamawiającego
stanowi wyraz nadużycia prawa do kształtowania postanowień umownych i jego pozycji dominującej, będąc jednocześnie
postanowieniem niekorzystnym dla wykonawców, naruszającym bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa oraz równowagę stron
umowy i prowadzącym do naruszenia praw podmiotowych wykonawców (zarzut nr 10).
Zamawiający pismem z 5 grudnia 2025 r. oświadczył, że:
„Ad pkt 1) treści odwołania (zarzut nr 1)
W zakresie modyfikacji treści Rozdziału V pkt 1 ppkt 4) lit. a) SWZ - Zamawiający uwzględnia odwołanie i jednocześnie informuje, iż
zmieni treść wskazanego zapisu w sposób następujący:
„a) wykonanie nie wcześniej niż w okresie ostatnich
8 lat przed
upływem terminu składania ofert w niniejszym
postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie:
-min. 1 roboty budowlanej o wartości min. 150 000 000,00 zł brutto lub
-min. 2 robót budowlanych o wartości min. 100 000 000,00 zł brutto każda
budowę lub przebudowę budynku o kubaturze min.
130 000,00 m3 wraz
robota obejmującej/obejmujących
z instalacjami: wodną, kanalizacji sanitarnej,
deszczowej, grzewczą, wentylacji, klimatyzacji, elektrycznymi i teletechnicznymi (w przypadku przebudowy określona
kubatura dotyczy budynku po przebudowie) z wyłączeniem budynków takich jak: hale przemysłowe, fabryczne, hangary,
obiekty przeznaczone na cele magazynowe (dotyczy tiret pierwsze i tiret drugie). ”
Ad pkt 2) treści odwołania (zarzut nr 2)
W zakresie modyfikacji treści Rozdziału V pkt 1 ppkt 4) lit. d) tiret pierwsze - tiret czwarte SWZ - Zamawiający uwzględnia
odwołanie i jednocześnie informuje, iż zmieni treść wskazanego zapisu w sposób następujący:
„d) osoby skierowane do realizacji zamówienia publicznego (po 1 osobie w każdej specjalności), posiadające
uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi bez ograniczeń w rozumieniu ustawy Prawo budowlane lub
odpowiadające im uprawnienia budowlane wydane na podstawie wcześniej obowiązujących przepisów albo uprawnione
do sprawowania samodzielnej funkcji na podstawie odrębnych przepisów prawa, w specjalnościach:
-konstrukcyjno-budowlanej (do pełnienia funkcji kierownika budowy) - osoba winna posiadać doświadczenie w pełnieniu
funkcji kierownika budowy, przy realizacji co najmniej 1 roboty budowlanej obejmującej budowę lub przebudowę
budynku
lub zespołu budynków posadowionych na jednej płycie o kubaturze min. 130 000,00 m3
wraz z instalacjami: wodną, kanalizacji sanitarnej, deszczowej, grzewczą, wentylacji, klimatyzacji, elektrycznymi i
teletechnicznymi, o wartości min.
100 000 000,00 zł brutto (w
przypadku przebudowy określona kubatura dotyczy
budynku/zespołu budynków po przebudowie),
-instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych,
wodociągowych i kanalizacyjnych (do pełnienia funkcji kierownika robót branży sanitarnej) osoba winna posiadać doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika budowy lub kierownika
robót branży sanitarnej, przy realizacji co najmniej 1 roboty budowlanej obejmującej budowę
lub przebudowę budynku lub zespołu budynków posadowionych na jednej płycie o kubaturze
m i n . 130
000,00
deszczowej, grzewczą,
o
m3
wraz
z
instalacjami:
kanalizacji
sanitarnej,
wentylacji,
wartości
100 000 000,00 zł brutto (w
wodną,
klimatyzacji
min.
przypadku przebudowy określona kubatura dotyczy budynku/ zespołu budynków po
przebudowie),
-instalacyjnej
w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych (do pełnienia funkcji
kierownika robót branży elektrycznej) - osoba winna posiadać doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika budowy
lub kierownika robót branży elektrycznej, przy realizacji co najmniej jednej roboty budowlanej obejmującej budowę
lub zespołu budynków posadowionych na jednej płycie o kubaturze min. 130 000,00 m3 wraz
z instalacjami elektrycznymi, o wartości min. 100 000 000,00 zł brutto (w przypadku przebudowy określona kubatura
lub przebudowę budynku
dotyczy budynku/ zespołu budynków po przebudowie),
-instalacyjnej
w zakresie sieci, instalacji i urządzeń telekomunikacyjnych bez ograniczeń (do pełnienia funkcji
kierownika robót branży teletechnicznej) - osoba winna posiadać doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika
budowy lub kierownika robót branży teletechnicznej, przy realizacji co najmniej jednej roboty budowlanej
obejmującej budowę lub przebudowę budynku
m in.
130 000,00
lub zespołu budynków posadowionych na jednej płycie o
m3 wraz z instalacjami teletechnicznymi, o wartości min.
100 000 000,00 zł brutto (w
kubaturze
przypadku
przebudowy określona kubatura dotyczy budynku/ zespołu budynków po przebudowie). ”
Wskutek powyższego Zamawiający zmieni odpowiednio treść zapisu § 15 ust. 3 pkt
3)Umowy dostosowując go do zmienionych warunków udziału w postępowaniu.
Ad pkt 3) treści odwołania (zarzut nr 3)
W zakresie modyfikacji treści Rozdziału XIX pkt 1 ppkt 3) SWZ - Zamawiający uwzględnia odwołanie i jednocześnie informuje, iż
zmieni treść wskazanego zapisu w sposób następujący:
„Ad 3) Ocena ofert w kryterium „doświadczenie osoby” - dotyczy osoby skierowanej do pełnienia funkcji kierownika
budowy, posiadającej uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi bez ograniczeń w specjalności
konstrukcyjno-budowlanej
lub
odpowiadające
im
uprawnienia
budowlane
wydane
na
podstawie
wcześniej
obowiązujących przepisów albo uprawnionej do sprawowania samodzielnych funkcji na podstawie odrębnych przepisów
prawa oraz posiadającej doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika budowy, przy realizacji robót budowlanych
obejmujących budowę lub przebudowę budynku
130 000,00
lub zespołu budynków posadowionych na jednej płycie o
kubaturze min.
m3 wraz z instalacjami: wodną, kanalizacji sanitarnej, deszczowej, grzewczą, wentylacji, klimatyzacji,
elektrycznymi i teletechnicznymi, o wartości min.
100 000 000,00 zł brutto każda
robota (w przypadku przebudowy
określona kubatura dotyczy budynku/zespołu budynków po przebudowie).
Ocena będzie przeprowadzona wg następującej formuły:
-1 robota budowlana - 0 pkt
-2 roboty budowlane - 15 pkt
-3 roboty budowlane - 30 pkt
Oferta może uzyskać w zakresie kryterium „doświadczenie osoby” maksymalnie 30pkt.
UWAGA
Wykonawca wskaże w formularzu ofertowym imię i nazwisko osoby skierowanej do realizacji zamówienia, posiadane
przez nią uprawnienia budowlane, ilość i nazwy zadań, zakres przedmiotowy i wartość robót budowlanych, w realizacji
których uczestniczyła wskazana osoba, a także nazwy podmiotów, na rzecz których wskazane roboty zostały
zrealizowane. ”
Wskutek powyższego Zamawiający zmieni odpowiednio treść pkt 3 formularza ofertowego (załącznik nr 1 do SWZ).
Ad pkt 4) treści odwołania (zarzut nr 4)
W zakresie modyfikacji treści § 6 pkt 3) Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie i jednocześnie informuje, iż zmieni
treść wskazanego zapisu w sposób następujący: „Zamawiający zobowiązuje się do: (...) 3) zapewnienia odbioru
wykonanych robót z wyjątkiem tych, które dotknięte są wadami istotnymi lub zostały wykonane niezgodnie z
dokumentacją projektową lub zasadami wiedzy technicznej ”.
W opinii Zamawiającego podkreślenia wymaga obowiązek wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z dokumentacją projektową oraz
zasadami wiedzy technicznej. Niniejsze jest istotnym elementem we właściwym wykonaniu przedmiotu zamówienia, szczególnie biorąc
pod uwagę jego skalę i znaczenie dla społeczności Białegostoku oraz województwa podlaskiego. Biorąc m.in. to pod uwagę Zamawiający
sformułował, w SWZ, szczegółowe warunki udziału w postępowaniu dotyczące doświadczenia wykonawcy i jego kadry kierowniczej w
zakresie rodzaju obiektu, jego kubatury i wartości.
Ad pkt 5) treści odwołania (zarzut nr 5)
W zakresie modyfikacji treści § 16:
- ust. 1 pkt 4) i pkt 9) Umowy - Zamawiający nie uwzględnia odwołania w zakresie zmniejszenia wysokości kary umownej.
Zamawiający nie podziela zdania Odwołującego, że wskazane postanowienia odnoszą się „ do przypadków przewinień, z tytułu
których Zamawiający nie ponosi realnej szkody. ” Nie sposób dokładnie oszacować na chwilę obecną, można jedynie zakładać,
iż odstąpienie od zawartej z wykonawcą umowy przyniesie Zamawiającemu szkody nie tylko finansowe ale także społeczne i
wizerunkowe. Dodatkowo brak udziału podmiotu trzeciego, na którego zasoby wykonawca powoływałby się w toku prowadzonego
postępowania istotnie naruszyłoby zasady udzielania zamówień publicznych. Mielibyśmy w takim przypadku do czynienia
prawdopodobnie z próbą wyłudzenia zamówienia publicznego. Skutki takiego czynu byłyby dalekosiężne. Także dla Zamawiającego.
- ust. 1 pkt 17) Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie w części i jednocześnie informuje, iż zmieni treść wskazanego zapisu w
sposób następujący:
„17) za niewykonanie lub nienależyte wykonanie przedmiotu umowy, inne, niż określone w ww. punktach niniejszego
ustępu polegające na:
a) nieuzasadnionym zaniechaniu wykonywania prac określonych umową, trwającym
co najmniej 14 dni,
14 dni od dnia przekazania placu budowy
- w wysokości 2% wynagrodzenia umownego brutto określonego w ^ 8 ust. 1. W przypadku ukończenia inwestycji
b) nieuzasadnionym niepodjęciu prac określonych umową w terminie
w odpowiednim terminie przewidzianym w § 7 ust. 1, Zamawiający odstąpi od naliczania kary z tego tytułu; ”.
Zamawiający spodziewa się, że wykonawca, który przystąpi do postępowania będzie miał na celu terminowe wywiązanie się z
zobowiązań umownych. Tym samym, w jego przypadku, nie wystąpią okoliczności, o których mowa w § 16 ust. 1 pkt 17) umowy.
Zaznaczyć bowiem należy, iż wskazują one jedynie na sytuacje, gdy wykonawca nie będzie prowadził prac określonych umową
wskutek okoliczności nieuzasadnionych, czyli spowodowanych winą tego wykonawcy.
- ust. 5 Umowy - Zamawiający nie uwzględnia odwołania w zakresie usunięcia zapisu
0 wyrażeniu bezwarunkowej zgody przez Wykonawcę na dokonanie potrącenia
wszelkich kwot należnych Zamawiającemu, w
szczególności z tytułu kar umownych, z płatności realizowanych na rzecz Wykonawcy. Kara umowna naliczona wykonawcy w toku
realizacji zamówienia będzie wynikiem jego nienależytego wykonania umowy i jako taką Zamawiający ma prawo uzyskać od
wykonawcy w sposób najbardziej skuteczny. Dyscyplina finansów publicznych nakłada na Zamawiającego obowiązek przykładania
szczególnej uwagi do wydatkowania środków publicznych. Dlatego też jego rolą jest egzekwowanie należnych mu kwot w sposób jaki
uzna za najbardziej skuteczny. Dodatkowo należy zauważyć, że wartość zabezpieczenia należytego wykonania umowy może być
niewystarczająca dla zabezpieczenia interesu Zamawiającego. Poza tym to zabezpieczenie ma „służyć” Zamawiającemu przez cały
okres gwarancji, czyli przez minimum 5 lat od odbioru końcowego inwestycji.
-ust. 7 Umowy - Zamawiający nie uwzględnia odwołania w zakresie zmniejszenia łącznej wysokości kar umownych.
Zamawiający podziela przypuszczenia Odwołującego, że wskazane w § 16 ust. 1 Umowy postanowienia mają
dyscyplinujący i odstraszający”.
„charakter
C elem ogłoszonego postępowania jest wyłonienie wykonawcy, który sprosta oczekiwaniom
Zamawiającego
1sprawnie, zgodnie
z przepisami, dokumentacją i postanowieniami umownymi a także terminowo zrealizuje zamówienie publiczne.
Niemniej jednak Zamawiający, zważywszy na odpowiedzialność za gospodarowanie środkami publicznymi, zmuszony jest
przedsięwziąć środki ostrożności minimalizujące ryzyko niewywiązania się czy też nienależyte wywiązanie się przez wykonawcę z
podjętych zobowiązań. W opinii
Zamawiającego limit 20% łącznej wysokości kar umownych nie jest wartością wygórowaną. Należy mieć na uwadze, że aby
wykonawca „osiągnął” ten limit musi dołożyć starań w niewłaściwym wywiązywaniu się z zawartej umowy. Tym samym wykonawca,
który zamierza, z własnej winy, nie dochować zobowiązań umownych powinien być świadomy jakie wiążą się z tym konsekwencje.
Rolą Zamawiającego jest zadbanie o interes publiczny i publiczne środki finansowe.
Ad pkt 6) treści odwołania (zarzut nr 6)
W zakresie modyfikacji treści § 17 ust. 1 pkt 1) - pkt 6) Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie w części i jednocześnie
informuje, iż zmieni treść wskazanego zapisu § 17 ust. 1 Umowy w sposób następujący:
„1. Zamawiający może odstąpić od umowy, jeżeli:
1)
Wykonawca z przyczyn od siebie zależnych, nie podjął realizacji prac w terminie
14 dni od
przekazania placu
budowy lub w terminie 5 dni od wezwania go przez Zamawiającego do ich rozpoczęcia,
2)Wykonawca
pomimo uprzednich pisemnych zastrzeżeń Zamawiającego nie wykonuje prac zgodnie z warunkami
umownymi lub zaniedbuje zobowiązania umowne,
3)Wykonawca
zaniechał realizacji umowy bez uzasadnionych przyczyn, a w szczególności przerwał realizację prac
co najmniej 14 dni i nie przedstawił planu naprawczego, pomimo otrzymania wezwania od
Zamawiającego i wyznaczenia dodatkowego, co najmniej 7-dniowego terminu na podjęcie prac,
przez
4)suma
okres
kar umownych naliczonych przez Zamawiającego z powodu określonego w § 16 ust. 1 pkt 1) przekroczyła
kwotę 20% wynagrodzenia brutto ustalonego niniejszą umową,
5)Wykonawca
nie przekazał Zamawiającemu dokumentu, o którym mowa w § 3 ust. 2 umowy, a zwłoka przekracza
14 dni,
6) Wykonawca nie przedłużył okresu ważności zabezpieczenia należytego wykonania umowy w sytuacji określonej w
§ 12 ust. 7,
7) będzie miała miejsce sytuacja, o której mowa w § 10 ust. 9 pkt 1) lit. b). ”
Z uwagi na powyższe Zamawiający nie uwzględnia odwołania w zakresie zmiany treści § 3 ust. 2 Umowy poprzez wykreślenie zapisu
dotyczącego możliwości odstąpienia od umowy w przypadku nieprzekazania przez wykonawcę Zamawiającemu kopii dokumentu
potwierdzającego przedłużenie terminu obowiązywania ubezpieczenia od odpowiedzialności cywilnej (deliktowej i kontraktowej) w
zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia.
Zamawiający nie podziela opinii Odwołującego o nieistotności przesłanek do odstąpienia od umowy wskazanych w § 17 ust. 1 pkt 4) - pkt
6) Umowy. Wszystkie trzy przesłanki dotyczą sytuacji stanowiących fundament właściwego wykonania zamówienia publicznego i
rzetelnego podejścia wykonawcy do realizacji zobowiązań umownych. Dotyczą one sytuacji zabezpieczających interes Zamawiającego i
osób trzecich, którzy mogliby, wskutek działania wykonawcy, ponieść szkodę. Szczegółowo Zamawiający wyjaśnia j.n.:
- w zakresie pkt 4) - jak podkreślił Zamawiający odnosząc się do zarzutu 5 Odwołującego, wykonawca, który zamierza, z własnej winy,
nie dochować zobowiązań umownych powinien być świadomy jakie wiążą się z tym konsekwencje. Rolą Zamawiającego jest zadbanie
o interes publiczny i publiczne środki finansowe. Zamawiający powinien mieć prawo odstąpienia od umowy z wykonawcą, z którym
współpraca zagraża realizacji zamówienia publicznego.
- w zakresie pkt 5) - Zamawiający nie podszedł restrykcyjnie do obowiązku wykonawcy przedłożenia kopii dokumentu potwierdzającego
przedłużenie terminu obowiązywania ubezpieczenia odpowiedzialności cywilnej (deliktowej i kontraktowej) przewidując, iż jeżeli
wykonawca będzie w zwłoce naliczy mu karę umowną (§ 16 ust. 1 pkt 14 Umowy). Niemniej jednak, jeżeli wykonawca nadużyje ww.
dobrej woli Zamawiającego i jego zwłoka osiągnie z niezrozumiałych przyczyn aż 14 dni Zamawiający dbając o interes publiczny
będzie miał prawo odstąpienia od umowy. Zaznaczyć należy, iż treść § 17 ust. 1 Umowy mówi o fakultatywnym uprawnieniu
Zamawiającego. Zawierając umowę Zamawiający ma na celu jej zrealizowanie i odstąpienie od umowy, jako rozwiązanie ostateczne,
będzie musiało mieć szczególne uzasadnienie w okolicznościach faktycznych realizowanego zamówienia.
- w zakresie pkt 6) - Zamawiający, a szczególnie zamawiający publiczny ma szczególne zadanie polegające na zabezpieczeniu interesu
publicznego i przestrzeganiu dyscypliny finansów publicznych. Zabezpieczenie należytego wykonania umowy (w przypadku poręczeń
lub gwarancji) jest dokumentem, który przynajmniej częściowo, ww. interes zabezpiecza. Wykonawca, który uchyla się od
przedłużenia terminu obowiązania właściwego dokumentu winien liczyć się konsekwencjami swojego zaniechania. W opinii
Zamawiającego wykonawca, który uchyla się od przedłużenia terminu obowiązania dokumentu stanowiącego zabezpieczenie
należytego wykonania umowy jest niewiarygodnym kontrahentem, z którym współpraca niesie zbyt duże ryzyko niewywiązania się z
zobowiązań umownych. Możliwość wskazana w § 12 ust. 7 Umowy tego ryzyka nie niweluje.
Ad pkt 7) treści odwołania (zarzut nr 7)
W zakresie modyfikacji treści § 1 ust. 2 pkt 7) lit. c) Umowy oraz treści § 2 ust. 23 Umowy - Zamawiający nie uwzględnia odwołania.
Od chwili protokolarnego przekazania wykonawcy placu budowy przez Zamawiającego, to wykonawca, a szczególnie powołany przez
niego kierownik budowy odpowiada za wszystkie zdarzenia, które wystąpią na terenie placu budowy. Postanowienia § 22 ustawy z dnia 7
lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz.U. z 2025 Nr 418) są w tej kwestii jednoznaczne. Dlatego tak istotną kwestią jest powołanie na
stanowisko kierownika budowy właściwej osoby o wiedzy, kompetencjach i doświadczeniu dających rękojmię należytego wykonania
obowiązków na niego nałożonych. Z uwagi na niniejsze za wszelkie szkody, które na placu budowy i/lub w związku z wykonywaniem
przez wykonawcę przedmiotu umowy wystąpią, odpowiedzialność ponosi wykonawca. Wykonawca nie może przerzucać odpowiedzialności
za czyny swoje, czy też wybranych przez siebie osób, firm, podwykonawców itp. na Zamawiającego.
Ad pkt 8) treści odwołania (zarzut nr 8)
W zakresie modyfikacji treści § 18 ust. 5 Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie w części i jednocześnie informuje, iż zmieni treść
wskazanego zapisu § 18 ust. 5 Umowy w sposób następujący:
„5. Zmiany umowy w przypadku ograniczenia zakresu robót nastąpią przy jednoczesnym zmniejszeniu wynagrodzenia
Wykonawcy, jeżeli okaże się, że niektóre elementy robót będą zbędne z punktu widzenia procesu inwestycyjnego lub
technologicznego lub też będą wynikiem autonomicznej decyzji Zamawiającego. Wynagrodzenie Wykonawcy ulega
zmniejszeniu zgodnie z wyceną robót określoną w zestawieniu kosztów zadania Wykonawcy, przy czym Zamawiaj ą cy
zwróci Wykonawcy koszt materiałów i urz ą dze ń zamówionych przez Wykonawc ę w celu realizacji przedmiotu zamówienia
na podstawie zaakceptowanej przez Zamawiaj ą cego karty materiałowej, o której mowa w § 2 ust. 16 Umowy . Z tytułu
zmniejszenia zakresu robót Wykonawca nie będzie wnosił o zapłatę wynagrodzenia, odszkodowania ani kar umownych.
Minimalna wartość świadczenia, do której zapłaty zobowiązuje się Zamawiający, zgodnie z zastrzeżeniem określonym w
art. 433 pkt 4 ustawy
Pzp wynosi 90% wartości umownej wynagrodzenia Wykonawcy wskazanej
w f 8 ust.
1 określonej w dniu podpisania
niniejszej umowy. ”
Zamawiający nie uwzględnia propozycji Odwołującego dotyczącej:
- uwzględnienia
poniesienia przez Zamawiającego kosztów związanych z koniecznością rozwiązania lub ograniczenia umów zawartych z
podwykonawcami. Wybrany wykonawca zobowiązany jest w umowie z wybranym przez siebie podwykonawcą zawrzeć analogiczne
zapisy dotyczące rozliczenia i zapłaty należnego mu wynagrodzenia zgodnie z postanowieniem art. 463 ustawy Pzp,
-
podwyższenia minimalnej wartości świadczenia, do której zapłaty zobowiązuje się Zamawiający przy jednoczesnym ograniczeniu
zakresu zamówienia - zgodnie z delegacją art. 433 pkt 4 ustawy Pzp Zamawiający określił minimalną wartość wynagrodzenia, którą
zobowiązuje się wypłacić wykonawcy nawet wówczas, gdy zakres rzeczowy przedmiotu umowy zostanie ograniczony powyżej tej
wartości. Tym samym to Zamawiający ponosi ewentualne ryzyko związane z koniecznością poniesienia kosztu różnicy wartości
umownej wynagrodzenia należnego wykonawcy w stosunku do zrealizowanego przez niego przedmiotu umowy. Podwyższenie
wartości minimalnej świadczenia nie ma uzasadnienia faktycznego a ponadto nadmiernie obciążyłoby Zamawiającego.
Ad pkt 9) treści odwołania (zarzut nr 9)
W zakresie modyfikacji treści § 10 ust. 10 Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie i jednocześnie informuje, iż zmieni treść
wskazanego zapisu zgodnie z propozycją Odwołującego. Jednocześnie Zamawiający informuje, iż wskutek ww. zmiany dokona
aktualizacji numeracji ustępów § 10 Umowy.
Ad pkt 10) treści odwołania (zarzut nr 10)
W zakresie modyfikacji treści § 8 ust. 3 i ust. 4 Umowy - Zamawiający uwzględnia odwołanie w części i jednocześnie informuje, iż
zmieni treść wskazanych zapisów § 8 ust. 3 i ust. 4 Umowy w sposób następujący:
„3. Wykonawca oświadcza, że określając wynagrodzenie ryczałtowe dochował należytej staranności przy ustaleniu
wynagrodzenia obejmującego całość niezbędnych prac związanych z wykonaniem przedmiotu umowy określonego przez
Zamawiającego w Specyfikacji Warunków Zamówienia a także w odpowiedziach i wyjaśnieniach udzielonych w przeprowadzonym
postępowaniu o udzielenie niniejszego zamówienia publicznego.
1.Wynagrodzenie za przedmiot umowy obejmuje wszystkie koszty związane z wykonaniem i odbiorem przedmiotu umowy
i innych świadczeń niezbędnych do prawidłowego wykonania przedmiotu umowy, o ile Wykonawca, przy zachowaniu należytej
staranności, właściwej dla profesjonalnego Wykonawcy robót budowlanych, mógł je przewidzieć na podstawie Specyfikacji Warunków
Zamówienia oraz udostępnionych przez Zamawiającego, w toku przeprowadzonego postępowania przetargowego, dokumentów stanowiących
załączniki do Specyfikacji Warunków Zamówienia, a także na podstawie odpowiedzi i wyjaśnień udzielonych w przeprowadzonym
postępowaniu o udzielenie niniejszego zamówienia publicznego. ”
W związku z powyższym Zamawiający zmieni odpowiednio treść Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie warunków
udziału w postępowaniu (Rozdział V) i opisu kryteriów i sposobu oceny ofert (Rozdział XIX) a także załącznika nr 1 (Formularz ofertowy) i
załącznika nr 7 (Projekt umowy) do SWZ.”
Pismem z 11 grudnia 2025 r. złożonym przez terminem posiedzenia odwołujący oświadczył, że „cofa odwołanie w
pozostałym, nieuwzględnionym przez Zamawiającego zakresie. W związku z tym, na podstawie art. 522 ust. 3 ustawy
Pzp w zw. z §9 ust. 1 pkt 2 lit. b) Rozporządzenia z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów
postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania, wnoszę o
umorzenie postępowania odwoławczego i wzajemne zniesienie kosztów.”
Izba stwierdziła, iż w świetle oświadczenia zamawiającego o uwzlgędnieniu części zarzutów oraz wycofania przez
odwołującego pozostałych zarzutów zachodzi podstawa do umorzenia postępowania odwoławczego na podstawie z art.
522 ust. 3 Ustawy.
Na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron izba ustaliła wystąpienie przesłanek z art. 505 ust. 1 Ustawy, tj. istnienie po
stronie odwołującego interesu w uzyskaniu zamówienia oraz możliwość poniesienia przez niego szkody z uwagi na
kwestionowane czynności zamawiającego. Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek ustawowych
skutkujących odrzuceniem odwołania, wynikających z art. 528 Ustawy. Izba umorzyła postępowanie odwoławcze na
podstawie art. 568 pkt. 3) w zw. z art. 522 ust. 3 Ustawy, zgodnie z którym postępowanie podlega umorzeniu w sytuacji
uwzględnienia przez zamawiającego w części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofaniu pozostałych zarzutów
przez odwołującego, w którym to przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu
o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych zarzutów.
Orzekając o kosztach w oparciu o przepisy § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) 2437), izba nakazała zwrócić na rzecz odwołującego
kwotę wpisu uiszczonego w pełnej wysokości, zaś koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, zniosły się wzajemnie.
Przewodnicząca: ……………………………