Sygn. akt: KIO 421/24
WYROK
Warszawa, dnia 28 lutego 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Maria Kacprzyk
Protokolant:Mikołaj Kraska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 23 lutego 2024 r. w Warszawie, odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 7 lutego 2024 r. przez wykonawcę Profi-Data sp. z o.o. z siedzibą w Szczecinie, ul. Milczańska
30A, 70-107 Szczecin, w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Miejską Kraków - Urząd Miasta Krakowa, Pl.
Wszystkich Świętych 3-4, 31-004 Kraków
przy udziale wykonawcy: Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, ul. Piastów Śląskich 47, 01-496 Warszawa,
zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1.oddala odwołanie;
2.kosztami postępowania obciąża odwołującego i:
1.1zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy
pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego Profi-Data sp. z o.o. z siedzibą w
Szczecinie, tytułem wpisu od odwołania, kwotę 1712 zł 00 gr (słownie: jeden tysiąc siedemset
dwanaście złotych zero groszy) poniesioną przez zamawiającego tytułem kosztów dojazdu;
1.2zasądza od odwołującego na rzecz zamawiającego kwotę 1712 zł 00 gr (słownie: jeden tysiąc siedemset
dwanaście złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:…………..
Sygn. akt: KIO 421/24
Uzasadnienie
Zamawiający – Gmina Miejska Kraków - Urząd Miasta Krakowa, prowadzi w trybie podstawowym bez negocjacji
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pod nazwą „Świadczenie usługi asysty technicznej i konserwacji
Krakowskiego Portalu Podatnika wraz z rozbudową aplikacji”(nr ref.: IT-03-2.271.26.2023), dalej zwane:
„Postępowaniem”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych pod numerem
2024/BZP00000409/01 z 2 stycznia 2024. r. Wartość zamówienia nie przekracza progów unijnych określonych w
przepisach wydanych na podstawie art. 3 ust. 3 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych
(Dz.U. z 2023 r. poz. 1605 z późn. zm.), dalej zwanej „Pzp”.
W dniu 7 lutego 2024 roku Odwołujący – „PROFI-DATA”sp. z o.o. z siedzibą w Szczecinie (dalej: „Odwołujący”),
działając na podstawie art. 505 ust. 1, art. 513 pkt 1 i 2, art. 515 ust. 1 Pzp, wniósł odwołanie na niezgodne z przepisami
Pzp czynności i zaniechania Zamawiającego polegające na wyborze jako najkorzystniejszej oferty Tecna sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie oraz zaniechaniu odrzucenia oferty Tecna sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie w sytuacji, gdy oferta ta zawiera rażąco niską cenę.
Odwołujący zaskarżonej czynności Zamawiającego zarzucił naruszenie następujących przepisów: art. 224 ust. 5 Pzp
oraz art. 224 ust. 6 Pzp w zw. z art. 226 ust. 1 pkt 8 i art. 16 pkt 1 ustawy Pzp, poprzez nieodrzucenie jako oferty z
rażąco z niską ceną oferty Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, w sytuacji gdy złożone wyjaśnienia nie zawierają
dowodów oraz pomijają istotne elementy wskazane w opisie przedmiotu zamówienia mające wpływ na wycenę, tym
samym nie uzasadniają zaoferowanej ceny oferty i powodują, że oferta ta powinna zostać odrzucona jako oferta z rażąco
niską ceną, w związku z faktem, iż Tecna sp. z o.o. nie sprostał obowiązkowi wykazania, iż oferta rażąco niskiej ceny nie
zawiera.
Podnosząc powyższe zarzuty, Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu
unieważnienia czynności wyboru oferty Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie i powtórzenia czynności oceny ofert,
odrzucenia oferty Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie z uwagi na fakt, że wykonawca ten złożył ofertę z rażąco
niską ceną, dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej złożonej w Postępowaniu.
Odwołujący podał, że posiada interes we wniesieniu niniejszego odwołania, ponieważ złożył ofertę w Postępowaniu,
która została sklasyfikowana na drugiej pozycji w rankingu ofert. Na skutek niezgodnych z prawem czynności i zaniechań
Zamawiającego, Odwołujący, który złożył prawidłową i rzetelnie wycenioną ofertę, został tym samym pozbawiony
możliwości uzyskania przedmiotowego zamówienia oraz zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego.
W uzasadnieniu zarzutów Odwołujący przytoczył - określając je jako przykładowe („w szczególności”) - podstawy
faktyczne zarzutów wskazując, że wykonawca Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie nie wycenił corocznych testów
bezpieczeństwa, których obowiązek wykonania spoczywa na wykonawcy w ramach realizacji usług ATiK. Ponadto
wskazał, że spółka nie uwzględniła innych dodatkowych kosztów świadczenia usługi ATiK, jak również utrzymania
komponentu podpisu elektronicznego (Szafir SDK) oraz konieczności migracji wersji bazy danych.
Odwołujący wskazał także, że przedstawiona kalkulacja zawierająca szacunkową pracochłonność wykonania
zamówienia nie jest wystarczająco szczegółowa i nie zawiera w szczególności wymienionych powyżej istotnych
elementów kosztwórczych zamówienia. Ponadto, Odwołujący wskazał na brak dowodów dotyczących cen
poszczególnych materiałów, cen dostawców czy przyjętą technologię usług (np. umowy, faktury czy oferty handlowe),
jak również brak uzasadnienia dla stawki godzinowej 200 zł.
W ustawowym terminie, wykonawca Tecna sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (dalej: „Przystępujący”) zgłosił
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego.
W dniu 21 lutego 2023 r., Zamawiający, w wykonaniu zarządzenia Izby, złożył odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o
jego oddalenie w całości oraz o zasądzenie na rzecz Zamawiającego kosztów dojazdu na rozprawę, stosownie do
załączonych biletów kolejowych.
W uzasadnieniu Zamawiający wskazał, że określony w art. 537 Pzp ustawy ciężar dowodu nie zwalnia Odwołującego od
rzetelnego przedstawienia zarzutów odwoławczych dotyczących wystąpienia rażąco niskiej ceny u konkurencyjnego
wykonawcy. Ponadto podkreślił, że nie wymagał by wykonawcy wycenili wskazane jako brakujące przez Odwołującego
elementy, ani w formularzu oferty, ani w wyjaśnieniach dotyczących wyliczenia ceny w ofercie złożonej przez
Przystępującego. W ocenie Zamawiającego wyjaśnienia Przystępującego są konkretne, należycie umotywowane,
przekonujące oraz poparte dowodami, a cena jego oferty została obliczona poprawnie i nie jest ceną rażąco niską.
W dniu 22 lutego 2023 r., w wykonaniu zobowiązania Izby, Przystępujący złożył pismo, w treści którego wniósł o
oddalenie odwołania w całości oraz wniósł o przeprowadzenie dowodów w postaci:
a.Szczegółowej kalkulacji [Załącznik nr 2] w celu wykazania faktów: (i) realności zaoferowanej ceny, (ii) braku
przesłanek rażąco niskiej ceny, o których mowa w art. 224 ust. 6 Pzp i art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp, (iii)
uwzględnienia w cenie oferty wszystkich istotnych części składowych zamówienia (zastrzeżony jako tajemnica
przedsiębiorstwa);
b.Wyciągów z umów [Załącznik nr 3] w celu wykazania faktów: (i) realności zaoferowanej ceny, (ii) braku przesłanek
rażąco niskiej ceny, o których mowa w art. 224 ust. 6 Pzp i art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp, (iii) skutecznego
zastrzeżenia szczegółowej kalkulacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa (zastrzeżony jako tajemnica
przedsiębiorstwa);
c.Korespondencji mailowej z MILSTAR [Załącznik nr 4a] oraz opis spółki MILSTAR [Załącznik nr 4b] w celu wykazania
faktów: (i) realności zaoferowanej ceny, (ii) braku przesłanek rażąco niskiej ceny, o których mowa w art. 224 ust.
6 Pzp i art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp, (iii) uwzględnienia w cenie oferty wszystkich istotnych części składowych
zamówienia;
d.Wewnętrznych dokumentów Przystępującego [Dodatek nr 1 do Załącznika nr 1] w celu wykazania faktu
skutecznego zastrzeżenia szczegółowej kalkulacji jako tajemnicy przedsiębiorstwa (zastrzeżony jako tajemnica
przedsiębiorstwa).
Przystępujący zakwestionował interes we wniesieniu odwołania wskazując, że cena oferty Odwołującego wynosi 156%
budżetu Zamawiającego. Oznacza to, że jeżeli Zamawiający wprost oświadczy, że nie może zwiększyć budżetu do
kwoty zaoferowanej przez Odwołującego, to Odwołanie będzie wyłącznie zmierzało do unieważnienia Postępowania na
podstawie art. 255 pkt 3) Pzp.
Ponadto Przystępujący zajął stanowisko, że już w samych wyjaśnieniach wskazywał,
iż to cena Odwołującego jest rażąco wysoka i w sposób sztuczny zawyża średnią arytmetyczną złożonych ofert, co – po
otrzymaniu treści Odwołania – może wynikać między innymi z tego, że Odwołujący nie tylko przewidział bardzo wysoką
marżę, ale także wycenił dodatkowe komponenty, które nie były przedmiotem zamówienia (np. komponent podpisu
elektronicznego). Uznał także, że nawet jeśli Zamawiający powziąłby jakiekolwiek wątpliwości co do złożonych
wyjaśnień, to przed odrzuceniem jego oferty powinien wezwać Przystępującego do złożenia dodatkowych wyjaśnień, np.
poprzez wskazanie
czy i ewentualnie w którym elemencie kalkulacji, zostały uwzględnione budzące wątpliwość elementy zamówienia.
Zamawiający nie może odrzucić oferty Przystępującego bez uprzedniego wezwania do dodatkowych wyjaśnień, skoro
Przystępujący odpowiedział
w wyjaśnieniach wprost na wezwanie Zamawiającego, tak jak się tego domaga Odwołujący.
Dalej wskazał, że kalkulację przygotował w oparciu o uśrednioną stawkę, wyliczając pracochłonność na podstawie
dotychczasowego doświadczenia. Zamawiający posiada dowody potwierdzające jego doświadczenie, na które powołał
się Przystępujący (referencje od Zamawiającego – wskazując, że Zamawiający jest w ich posiadaniu, jako ich autor),
ponadto do wyjaśnień Przystępujący złożył dowody w postaci kalkulacji ceny oferty oraz wykazu posiadanych zasobów
sprzętowych, dzięki którym nie musi ponosić dodatkowych nakładów finansowych na sprzęt.
Przystępujący wskazał, że przyjęta w wyjaśnieniach uśredniona stawka (200 zł) przyjęta do kalkulacji ceny oferty jest na
tyle wysoka, że wynika z niej zarówno uwzględnienie kosztów jak i marży wykonawcy, a ponadto jest siedmiokrotnie
wyższa, niż minimalne wynagrodzenie za pracę.
Odnosząc się do wyspecyfikowanych elementów brakujących wyceny, Przystępujący wskazał, że nie jest to prawidłowo
postawiony zarzut, jednocześnie odnosząc się do wyceny corocznych testów bezpieczeństwa w ramach usługi ATiK.
Wyjaśnił, że wykonanie testu bezpieczeństwa przez doświadczonych pracowników, zgodnie z dokumentacją OWASP
Web Security Testing Guide, wynosi ok. 4 dni robocze (32 rbh) dla pierwszego testu oraz maksymalnie 3 dni robocze (24
rbh) dla każdego kolejnego testu tego samego oprogramowania (z uwzględnieniem jego modyfikacji w trakcie realizacji
usługi ATiK), a ponadto większość działań w ramach testów jest wykonywana automatycznie. Wyjaśnił także, że jego
metoda kalkulacji uśredniała czasochłonność dla całej ATiK w rozbiciu miesięcznym, jak również że uwzględnił zarówno
testy, jak i potencjalne działania naprawcze.
W zakresie komponentu podpisu elektronicznego wskazał, że żadne postanowienie w dokumentacji Postępowania nie
nakłada na wykonawców w ramach przedmiotowego zamówienia utrzymania komponentu podpisu elektronicznego
Szafir SDK.
W zakresie kosztu migracji wersji bazy danych Przystępujący wskazał, że sam fakt,
że Przystępujący nie wskazał w kalkulacji wybiórczo wskazanych przez Odwołującego elementów nie oznacza, że cena
oferty nie uwzględnia tych pozycji. Ponadto, Odwołujący nie wskazał o ile wyższa powinna być cena oferty
Przystępującego i jakiego kosztu w zakresie migracji Przystępujący nie uwzględnił.
Końcowo Przystępujący podkreślił, że odwołanie sprowadza się do próby wykazania,
że Przystępujący nie wycenił kilku elementów, których wartość w stosunku do przedmiotu zamówienia jest bardzo niska.
Niezależnie od faktu, że Przystępujący potwierdza, że wycenił cały przedmiot zamówienia, to wskazane przez
Odwołującego elementy nie stanowią istotnej części składowej oferty.
Na posiedzeniu i rozprawie Strony oraz uczestnicy podtrzymały dotychczas wyrażone stanowiska. Zamawiający
sprostował także własne stanowisko wyrażone w odpowiedzi na odwołanie, potwierdzając, że wykonawca nie ma
obowiązku utrzymania komponentu podpisu elektronicznego.
Odwołujący wniósł o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z dokumentów w postaci:
1)wydruku z Krakowskiego Portalu Podatnika (łączna liczba dokumentów z EOD) na fakt pracochłonności prac zw.
ze świadczeniem usługi ATTIK, a także wielkości rozrostu portalu KPP od roku 2019;
2)wydruku z KPP (łączna liczba użytkowników) na okoliczność jw.;
3)faktury VAT nr 1/05/2019 na okoliczność kosztochłonności przeprowadzenia testów bezpieczeństwa portalu;
4)faktury VAT nr 1/09/2018 na okoliczność jw.;
5)dokumentu zamówienia wraz z korespondencją email na okoliczność wykazania kosztów zakupienia komponentu
podpisu SZAFIR SDK;
6)wiadomość email wraz z harmonogramem dot. ofert na przeprowadzenie testów bezpieczeństwa na okoliczność
kosztów wykonania testów tej usługi;
7)wydruku z KPP (łączna liczba linii kodu) na okoliczność jak w dowodach nr 1 i 2.
Po przeprowadzeniu rozprawy, uwzględniając ogłoszenie o zamówieniu oraz dokumenty zamówienia, jak
również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska Stron zawarte w odwołaniu i odpowiedzi na odwołanie, a
także wyrażone ustnie na rozprawie i odnotowane w protokole, Izba ustaliła, co następuje:
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Świadczenie
usługi asysty technicznej i konserwacji Krakowskiego Portalu Podatnika wraz z rozbudową aplikacji”.
Zgodnie w § 8 ust.1 pkt 5 wzoru umowy: „Łączne wynagrodzenie z tytułu wykonania umowy wynosi ………..złotych brutto
w tym stawka podatku VAT… /% w tym za realizację przedmiotu umowy, o którym mowa w §2 ust. 1 pkt 3, kwota ….
złotych brutto (słownie …….złotych /100), co stanowi 50 % wynagrodzenia całkowitego, o którym mowa w ust.1.”. Z kolei
§ 2 ust. 1 pkt 3 wzoru umowy określa: „Przedmiotem umowy jest świadczenie przez Wykonawcę na rzecz
Zamawiającego usługi ATiK dla Aplikacji oraz udzielenie licencji na Aktualizacje, Usprawnienia i Wersje, a także
Uaktualnioną Dokumentację przez Wykonawcę”.
W odpowiedzi na ogłoszenie o zamówieniu wpłynęły dwie oferty: Odwołującego na kwotę 1 531 171,65 złotych brutto
oraz Przystępującego na kwotę 723 240,00 złotych brutto.
W ramach badania i oceny ofert, pismem z dnia 17 stycznia 2024 r., Zamawiający wezwał na podstawie art. 224 ust. 1
Pzp Przystępującego do wyjaśnienia elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny.
W dniu 23 stycznia 2024 r., Przystępujący udzielił wyjaśnień w zakresie ceny, do których dołączył Wykaz zasobów
sprzętowych dostępnych pod realizację zamówienia oraz Formularz szacowania pracochłonności wykonania
zamówienia.
W dniu 2 lutego 2024 r. Zamawiający dokonał wyboru oferty Przystępującego jako najkorzystniejszej.
Izba zważyła, co następuje:
Izba nie dopatrzyła się przesłanek, które mogłyby skutkować odrzuceniem odwołania. Izba ustaliła, że odwołanie zostało
wniesione w terminie, nie zawiera braków formalnych oraz terminowo został uiszczony od niego wpis w wymaganej
wysokości. Nie została również wypełniona żadna z pozostałych przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania
na podstawie art. 528 Pzp.
Izba stwierdziła, że Odwołujący wykazał przesłankę materialnoprawną dopuszczalności odwołania, o której mowa w art.
505 ust. 1 ustawy Pzp, tj. wykazał interes w uzyskaniu zamówienia oraz że może ponieść szkodę w wyniku naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy Pzp. Izba nie zgodziła się ze stanowiskiem zajętym przed Przystępującego,
jakoby okoliczność, że cena oferty Odwołującego wynosi 156% budżetu Zamawiającego miała przesądzać o braku
interesu w uzyskaniu zamówienia. Zamawiający – jak zresztą sam Przystępujący dostrzegł – ma możliwość
zwiększenia kwoty, jaką przeznaczył na sfinansowanie zamówienia do wysokości oferty wybranej jako najkorzystniejsza,
lecz aby do tego doszło, musiałby wybrać ofertę Odwołującego jako najkorzystniejszą. Odwołujący złożył ofertę w
Postępowaniu, która nie została odrzucona, a tym samym skutecznie ubiegał
się o udzielenie zamówienia i w tym wyraża się jego interes. Nawet gdyby uwzględnienie odwołania prowadziłoby do
unieważnienia Postępowania z przyczyn związanych z brakiem możliwości jego sfinansowania – w dalszym ciągu
Odwołujący miałby interes
w kwestionowaniu wyboru jako najkorzystniejszej innej oferty na obecnym etapie Postępowania.
Odwołanie podlegało oddaleniu w całości, zaś podniesione zarzuty nie potwierdziły się.
Zgodnie z art. 224 ust. 6 Pzp odrzuceniu, jako oferta z rażąco niską ceną lub kosztem, podlega oferta wykonawcy, który
nie udzielił wyjaśnień w wyznaczonym terminie, lub jeżeli złożone wyjaśnienia wraz z dowodami nie uzasadniają podanej
w ofercie ceny lub kosztu. Na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli zawiera rażąco
niską cenę lub koszt w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Analiza przepisów Pzp prowadzi do wniosku, że ciężar wykazania, iż oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny lub kosztu
spoczywa na wykonawcy, który otrzymał wezwanie do złożenia wyjaśnień. Tym samym złożone przez wykonawcę
wyjaśnienia w zakresie ceny oferty lub kosztu, lub ich istotnych części składowych, winny być konkretne, wyczerpujące
i rozwiewające wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z
wymaganiami określonymi w specyfikacji lub wynikającymi z odrębnych przepisów. Wykonawca zobowiązany jest
wyjaśnić w sposób szczegółowy i konkretny, że zaoferowana cena gwarantuje należytą realizację całego zamówienia.
To na wykonawcy ciąży obowiązek wykazania, jakie obiektywne czynniki pozwoliły mu na obniżenie ceny oferty oraz w
jakim stopniu dzięki tym czynnikom cena oferty została obniżona. Wyjaśnienia złożone przez wykonawcę powinny
poparte być stosownymi dowodami.
Przenosząc powyższe rozważania na grunt niniejszej sprawy, w zakresie zarzutów podniesionych przez Odwołującego,
Izba wskazuje, że zarzuty odwołania sprowadzały się de facto do ogólnego zakwestionowania oceny oferty
Przystępującego oraz skonkretyzowania kilku elementów: braku dowodów dołączonych do wyjaśnień i braku wyceny w
wyjaśnieniach corocznych testów bezpieczeństwa, utrzymania komponentu podpisu elektronicznego (Szafir SDK) oraz
konieczności migracji wersji bazy danych.
Tak ogólne – za wyjątkiem wypunktowania czterech elementów - przedstawienie zarzutów nie może ze swojej istoty
skutkować skutecznością odwołania. Postępowanie odwoławcze ma ściśle zakreślone granice, wyznaczane przez
podstawy faktyczne stawianych zarzutów. Zarzut składa się bowiem z podstawy prawnej oraz podstawy faktycznej –
danej okoliczności, którą odwołujący podnosi i kwestionuje, jako stanowiącą naruszenie. Nie może być zatem
wystarczającym ograniczenie się do wskazania podstawy prawnej oraz czynności zamawiającego, niezbędnym jest
wskazanie na konkretną okoliczność, jaka ma przesądzać o nieprawidłowym zastosowaniu przepisów. Szczególna
zasada rozkładu ciężaru dowodu wyrażona w art. 537 Pzp nie zwalania odwołującego z konieczności sformułowania
zarzutów odwołania w sposób, który przekona Izbę o ich słuszności i da faktyczną możliwość ich weryfikacji w oparciu o
dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia. Izba
w postępowaniu odwoławczym dokonuje oceny prawidłowości decyzji zamawiającego o uznaniu wyjaśnień za
wyczerpujące i wykazujące, że zaoferowana cena nie jest rażąco niska, przez pryzmat argumentacji faktycznej i prawnej
przedstawionej w odwołaniu. O ile bowiem wykonawca – w tym przypadku Przystępujący – sprostał ciężarowi dowodu i
na wymagającym z treści wezwania poziomie szczegółowości przedstawił dane kalkulacyjne pozwalające na weryfikację
zaoferowanej przez niego ceny wraz z dowodami, o tyle nie doszło do naruszenia przepisów art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp w
zw. z art. 224 ust. 6 Pzp.
Taka też sytuacja miała miejsce w przedmiotowej sprawie – Odwołujący skonstruował ogólny zarzut naruszenia, który
jako taki nie mógł skutkować uwzględnieniem odwołania.
Odnosząc się z kolei do konkretnych podstaw faktycznych zarzutów, Izba po pierwsze wskazuje, że brak dowodów
dołączonych do wyjaśnień cenowych nie może niejako automatycznie przesądzać o konieczności odrzucenia oferty.
Dowody powinny potwierdzać ponoszone przez wykonawcę koszty i okoliczności umożliwiające ich obniżenie o
konkretną wartość w stosunku do poziomu rynkowego/oszacowanego przez zamawiającego (tak: wyrok z dnia 4 lutego
2022 r., KIO 115/22). W przedmiotowej sprawie Przystępujący dołączył dwa dowody stanowiące opracowania własne,
które jako takie nie budziły wątpliwości i potwierdzały, że cena uwzględnia wszystkie kosztotwórcze parametry, zaś w
treści samych wyjaśnień nie powołał dodatkowych okoliczności, które wymagałyby przedłożenia dodatkowych dowodów.
Opracowania własne także – w konkretnych okolicznościach – mogą stanowić dowód potwierdzający sposób kalkulacji.
Po drugie, w zakresie wyceny testów bezpieczeństwa oraz migracji danych, Izba wskazuje, że Przystępujący wykazał, iż
koszty tych czynności zostały przez niego uwzględnione w zaoferowanej cenie. Zamawiający nie wymagał odrębnej
wyceny ani formularzu ofertowym, ani na etapie wyjaśnień ceny, co znalazłoby swój wyraz w treści wezwania.
Wyjaśnienia Przystępującego odpowiadają zakładanemu poziomowi szczegółowości i wystarczająco konkretne i
szczegółowe. Nie można wyciągać negatywnych konsekwencji wobec wykonawcy, który zaniechał wyjaśnienia
składników ceny literalnie się do nich nie odnosząc, w sytuacji gdy treścią wezwania Zamawiającego nie był do tego
zobowiązany.
Wycena elementu związanego z migracją danych, tak jak wskazał Przystępujący, została inaczej (tj. nie wprost) ujęta w
wyjaśnieniach, lecz oszacowana na odpowiednim poziomie czasochłonności. Sposób przedstawienia kosztów leży po
stronie Przystępującego i miał on prawo przyjąć właściwą sobie metodykę ich obliczenia – w tym przypadku poprzez
szacowaną czasochłonność. Taki kształt skutkował tym, że Odwołujący kwestionując cenę Przystępującego powinien
kwestionować zbyt niską czasochłonność – co w przedmiotowej sprawie nie nastąpiło. Odwołujący ograniczył się
wyłącznie do twierdzenia, że dany element nie został wyceniony, które to twierdzenie nie zostało potwierdzone w toku
postępowania dowodowego. Co więcej, Izba podkreśla, że Zamawiający określił jednoznacznie strukturę ceny
ryczałtowej, narzucając wykonawcom, że cena za usług ATiK wynosi 50% całości ceny. W konsekwencji ta okoliczność
także przesądzała o sposobie kalkulacji.
Izba zwraca ponadto uwagę, że elementy dostrzeżone przez Odwołującego nie były elementami o wysokiej wartości
względem przedmiotu zamówienia, chociaż dotyczyły doniosłych czynności w ramach realizowanych usług. Izba w tym
zakresie dała wiarę dowodom przedłożonym przez Odwołującego, że wycenił on koszt testów bezpieczeństwa
i poczynił pewne założenia na etapie przed składaniem ofert, jak również że miał prawo założyć znaczną automatyzację
tych testów. Z dowodów przedłożonych przez Odwołującego wynika z kolei, że wykonanie tych testów zlecał w całości
firmom zewnętrznym, co biorąc pod uwagę zasady logiki i doświadczenia życiowego, mogło być droższe, aniżeli
wykonywanie ich samodzielnie przez wykonawcę, przy czym dowody te także wskazują, że koszty te nie są znaczne
względem całości zamówienia.
Po trzecie, Izba uznała, że Zamawiający nie wymagał utrzymania komponentu do podpisu elektronicznego w ramach
przedmiotowego Postępowania. Potwierdził to Zamawiający, jak również nie zostało to zawarte w dokumentach
zamówienia. Odwołujący na etapie rozprawy nie odniósł się do tego stanowiska w ogóle, stąd też Izba uznała, że
dostarczenie komponentu podpisu elektronicznego nie było wymagane, a tym samym Przystępujący nie miał obowiązku
jego wyceny.
Z powyższych powodów Izba uznała, że odwołanie podlegało oddaleniu w całości.
O kosztach postępowania stosownie do wyniku sprawy orzeczono na podstawie art. 575 Pzp oraz § 8 ust. 2
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów
postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. 2020 r.
poz. 2437).
Mając powyższe na uwadze, orzeczono jak w sentencji.
Przewodnicząca:…………..