POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 22 lutego 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:Monika Kawa-Ogorzałek
po rozpoznaniu w dniu 22 lutego 2024 roku, w Warszawie, na posiedzeniu niejawnym
z udziałem stron postępowania odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 5 lutego 2024r.
przez wykonawcę MS-EKO sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Tłuszcz
postanawia:
1.umarza postępowanie odwoławcze,
2.nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Odwołującego kwoty15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej uiszczony wpis od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:……………………………
UZASADNIENIE
Zamawiający – Gmina Tłuszcz prowadzi na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019r. Prawo zamówień
publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm. dalej: „Pzp”) postępowanie w trybie przetargu
nieograniczonego o udzielenie zamówienia pn. „Odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych od właścicieli
nieruchomości zamieszkałych i niezamieszkałych z terenu Gminy Tłuszcz oraz z Punktu Selektywnej Zbiórki Odpadów
Komunalnych (PSZOK)”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 17/2024
00048052-2024, w dniu 24 stycznia 2024 r.
W dniu 5 lutego 2024r. wykonawca - MS-EKO sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie wniósł odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wobec warunków zamówienia ustalonych w
specyfikacji warunków zamówienia (dalej: „SWZ”). Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1.art. 99 ust.l Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 112 ust. 2 pkt 2 Pzp w zw. z art. 16 PZP poprzez opisanie
przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny poprzez brak określenia jakie kody odpadów mają być objęte wpisem
do rejestru działalności regulowanej (RDR) z uwagi na wymaganie wskazane w rozdziale 8 ust. 1 pkt 2 tiret pierwszy SW Z
(Zarzut 1),
2.art. 353 1 kc w zw. z art. 99 ust. 1, 2 i 4 PZP oraz art. 16 PZP i art. 8 ust. 1 PZP w zw. z art. 9b ustawy o utrzymaniu
czystości i porządku w gminach poprzez opisanie Opisie Przedmiotu Zamówienia wymagań dot. realizacji zamówienia w
sposób niezgodny z przepisami prawa, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę proporcjonalności w
zakresie ustalenia w Rozdziale III ust. 4 pkt 2 OPZ również na część 2 obowiązku posiadania wpisu do RDR w zakresie
kodów, które będą odbierane z PSZOK, a nie od mieszkańców nieruchomości (Zarzut 2);
3.art. 99 ust. 1, 2 i 4 PZP oraz art. 16 PZP i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób
niezgodny z uzasadnionymi potrzebami Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w Rozdziale III ust. 4 pkt 2 OPZ wymogu posiadania przez wykonawcę decyzji dot.
gospodarowania odpadami (Zarzut 3);
4.art. 353(1) kc, art. 58 kc, art. 5 kc, w zw. z art. 8 ust. 1 pzp, art. 134 ust. 1 pkt 20 pzp, art. 439 ust. 1 i 2 pzp w zw. z art.
16 pzp poprzez ustalenie we wzorze umowy na część 1 i 2 zamówienia:
a)poziomu inflacji, która uzasadnia waloryzację wynagrodzenia na zbyt wysokim poziomie tj. 10% (poziom wskaźnika
inflacji - koszyk ogólny - publikowanego przez Prezesa GUS), co przy jednoczesnym określeniu dodatkowych
nadmiernych i nieuzasadnionych warunków waloryzacji tj. limitu waloryzacji, czasokresu, w którym waloryzacja może być
dokonana jak też sposobu określenia wskaźnika waloryzacji spowoduje brak możliwości wprowadzenia zmian wysokości
wynagrodzenia należnego wykonawcy, w przypadku wzrostu kosztów realizacji zamówienia, nieuwzględnienie we wzorze
umowy waloryzacji cen jednostkowych mających charakter rozliczeniowy, co w konsekwencji oznacza określenie przez
Zamawiającego we wzorze umowy na część 1 i 2 zamówienia pozornej klauzuli
waloryzacyjnej;
b)poprzez wprowadzenie wymogu wykazania przez Wykonawcę podstaw waloryzacji tj. udowodnienia wysokości zmiany
wynagrodzenia w oparciu o stosowny wniosek ze stosownymi wyliczeniami i uzasadnieniem wpływu zmiany kosztów
(Zarzut 4);
5.art. 439 w zw. z art. 353 1 kc w zw. z art. 8 ust. 1 i art. 16 Pzp poprzez brak uwzględnienia waloryzacji wynagrodzenia i
cen jednostkowych w sytuacji wzrostu kosztów świadczenia usług w zakresie kosztów paliwa, co skutkuje przeniesieniem
na Wykonawcę nadmiernych ryzyk związanych ze świadczeniem usługi (Zarzut 5);
6.art. 99 ust. 1, 2 i 4 w zw. z art. 16 Pzp oraz art. 353 1 kc w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp poprzez formułowanie wymagań
niejednoznacznych i nadmiernie uciążliwych, a także nakładanie wymagań wzajemnie ze sobą sprzecznych dot.
wskazania w Rozdziale III ust. 8 pkt 3 OPZ, że „Wykonawca zobowiązany będzie do dostarczenia zatwierdzonego
harmonogramu wszystkim właścicielom nieruchomości na rok 2024 w nieprzekraczalnym terminie 15 dni przed
rozpoczęciem świadczenia usługi odbioru odpadów komunalnych z terenu gminy”, podczas gdy zgodnie z Rozdziałem III
ust. 8 pkt 1 OPZ oraz S 5 ust. 21 wzoru umowy na część 1 zamówienia „Wykonawca zobowiązany jest do opracowania i
przedstawienia Zamawiającemu projektu harmonogramu odbierania odpadów na rok 2024 w terminie do 7 dni od dnia
podpisania umowy”. (Zarzut 6).
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu modyfikacji SW Z, Opisu przedmiotu
zamówienia (OPZ) oraz projektowanych postanowień umowy (wzoru umowy) w zakresie i w sposób szczegółowo
określony w odwołaniu, przy czym wprowadzane modyfikacje muszą skutkować dostosowaniem wszystkich dokumentów
zamówienia, wobec których jest to niezbędne w celu zapewnienia ich spójności.
Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie z dnia 14 lutego 2024 r. wniósł o oddalenie odwołania w części
dotyczącej zarzutów 4 i 6, które zostały uwzględnione tylko częściowo i oświadczył o uwzględnieniu odwołania co do
zarzutów: 1, 2, 3, 5 w całości.
Odwołujący w piśmie z dnia 19 lutego 2024 r. oświadczył, że wycofuje pozostałe zarzuty odwołania i wniósł o
umorzenie postępowania odwoławczego.
Izba ustaliła, że po stronie Zamawiającego do postępowania odwoławczego nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:
Zgodnie z art. 522 ust. 3 Pzp w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów przedstawionych
w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na
posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do
postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie
przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego nie wniósł sprzeciwu
wobec uwzględnienia części zarzutów. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w
postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych
zarzutów.
W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 522 ust. 3 Pzp umorzyła postępowanie odwoławcze, orzekając w
formie postanowienia zgodnie z art. 568 pkt 3 tejże ustawy.
O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575 Pzp w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2 lit.
a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego,
ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz. U.
z 2020 r. poz. 2437), nakazując dokonanie na rzecz Odwołującego zwrotu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych
kwoty uiszczonej tytułem wpisu.
Przewodnicząca: ………………………….