Sygn. akt: KIO 2281/23
WYROK
z dnia 17 sierpnia 2023 roku
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:Ewa Sikorska
Protokolant:
Wiktoria Ceyrowska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 17 sierpnia 2023 roku w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej w dniu 2 sierpnia 2023 r. przez wykonawcę AV Multimedia M. i Spółka, Spółka jawna w Kielcach, w
postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego – Toruńską Agendę Kulturalną w Toruniu
przy udziale wykonawcy INFOCOMP Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Toruniu, zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę AV Multimedia M. i Spółka, Spółka jawna w Kielcach i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset
złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę AV Multimedia M. i Spółka, Spółka jawna w Kielcachtytułem wpisu
od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień publicznych (Dz.
U. z 2022 r., poz. 1710 ze zm.), na niniejszy wyrok, w terminie 14 dnia od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………………………….
Sygn. akt: KIO 2281/23
Uzasadnienie
Zamawiający – Toruńska Agenda Kulturalna w Toruniu – prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego,
którego przedmiotem jest dostawa i montaż sprzętu informatycznego, w tym multimedialnego, elektronicznego i
oprogramowania dla Toruńskiej Agendy Kulturalnej w ramach projektu Kulturalny hub Bydgoskiego Przedmieścia w
Toruniu.
Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2022 roku, poz. 1710 ze zm.), zwanej dalej ustawą P.z.p.
W dniu 2 sierpnia 2023 r. wykonawca AV Multimedia M. i Spółka, Spółka jawna w Kielcach (dalej: odwołujący) wniósł
odwołanie w zakresie części 1 wobec dokonania niezgodnej z przepisami ustawy czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej oraz zaniechanie odrzucenia oferty wykonawcy INFOCOMP Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
w Toruniu, mimo że jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
a) naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 266 ustawy P.z.p. poprzez jego niezastosowanie w sprawie dla
części 1 i w konsekwencji zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez wykonawcę INFOCOMP Sp. z o. o., podczas
gdy zaoferowane przez niego urządzenie: projektor Acer H6542 nie spełnia wymagań narzuconych przez
zamawiającego w Opisie Przedmiotu Zamówienia i w konsekwencji oferta wykonawcy jest niezgodna z wymogami
zamawiającego postawionymi w warunkach zamówienia; w pozycji nr 6 Formularza szczegółowego zamawiający
wymagał projektora wyposażonego w głośniki o mocy 8 W, zaś projektor zaoferowany przez INFOCOMP posiada
głośniki o mocy 3 W,
b) art. 253 ust. 1 ustawy P.z.p. poprzez dokonanie wyboru najkorzystniejszej oferty w Części 1 wykonawcy
INFOCOMP Sp. z o. o., podczas gdy oferta ta winna zostać odrzucona z uwagi na fakt, że jej treść jest niezgodna z
warunkami zamówienia,
c) art. 16 pkt 1 ustawy P.z.p. polegające na naruszeniu zasady równego traktowania wykonawców i zasady
uczciwej konkurencji poprzez wybór oferty wykonawcy, którego oferta w swej treści jest niezgodna z warunkami
zamówienia
Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu:
1)unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej oferty,
2)odrzucenia oferty wykonawcy INFOCOMP Sp. z o. o.,
3)dokonania ponownej czynności badania i oceny ofert oraz wyboru oferty najkorzystniejszej.
Odwołujący podniósł, że posiada interes w złożeniu odwołania w rozumieniu art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p.
Zaniechanie odrzucenia oferty wykonawcy INFOCOMP Sp. z o. o. z uwagi na fakt, że jej treść jest niezgodna z
warunkami zamówienia, w sposób bezpośredni pozbawiło odwołującego uzyskania zamówienia, którego oferta w świetle
kryteriów oceny ofert znajduje się na drugim miejscu za ofertą wykonawcy INFOCOMP Sp. z. o. o.
Odwołujący wniósł o zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego zwrotu kosztów postępowania
odwoławczego, w tym kosztów wynagrodzenia pełnomocnika, według rachunków przedstawionych na rozprawie.
W odpowiedzi na odwołanie z dnia 11 sierpnia 2023 roku zamawiający oświadczył, że nie zgadza się z zarzutami
wskazanymi w treści odwołania z uwagi na ich bezpodstawność. Zarzuty podnoszone przez odwołującego nie znajdują
uzasadnienia w zaistniałym stanie faktycznym i powinny zostać oddalone.
Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpił wykonawca INFOCOMP Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością w Toruniu (dalej także: przystępujący). Przystępujący poparł stanowisko
zamawiającego i wniósł o oddalenie odwołania.
Izba ustaliła, co następuje:
Zgodnie z rozdz. 3 pkt 2 SWZ „Zamówienie zostało podzielone na 3 części”:
a. Część 1 – Dostawa i montaż sprzętu informatycznego, w tym multimedialnego i elektronicznego, główny kod
CPV 31710000-6 Sprzęt elektroniczny, dodatkowe kody CPV 30200000-1 Urządzenia komputerowe, 32322000-6
Urządzenia multimedialne, 32323300-6 Urządzenia wideo, 30231000-7 Ekrany i konsole komputerowe, 30237400-3
Akcesoria do wprowadzania danych, 38652100-1 Projektory, 32324600-6 Telewizory cyfrowe, 30232110-8 Drukarki
laserowe.
b. Część 2 – Dostawa i instalacja oprogramowania, główny kod CPV 48000000-8 Pakiety oprogramowania i
systemy informatyczne, dodatkowe kody CPV 48322000-1 Pakiety oprogramowania graficznego, 48317000-3 Pakiety
oprogramowania do pisania tekstów, 48991000-1 Pakiety oprogramowania arkuszy kalkulacyjnych, 48316000-6 Pakiety
oprogramowania prezentacyjnego, 48219300-9 Pakiety oprogramowania administracyjnego.
c. Część 3 – Dostawa, montaż i instalacja serwera i szafy serwerowej, główny kod CPV 48820000-2 Serwery,
dodatkowy kod CPV 31213300-5 Szafy kablowe.
Zgodnie z rozdz. 3 pkt 3 lit. a SW Z: Opis przedmiotu zamówienia oraz warunki realizacji zamówienia zawarte są
w załącznikach:
a. Formularz Szczegółowy Oferty (opis przedmiotu zamówienia dla poszczególnych części) - Załącznik nr 1 do
SWZ.
Stosownie do rozdz. 20 pkt 14 SW Z: Do oferty należy dołączyć Formularz Szczegółowy Oferty dla wszystkich
części stanowiący załącznik numer 1 do SWZ.
Dowód: SWZ
Zamawiający opracował Formularz Szczegółowy Oferty, stanowiący załącznik nr 1 do specyfikacji warunków
zamówienia (SW Z), w którym wskazał zamawiane urządzenia oraz ich wymagania techniczne. Urządzenia wskazane
były w kolumnie 2. tabeli (zatytułowanej „Przedmiot) znajdującej się w formularzu, natomiast wymagania techniczne – w
kolumnie 3 (zatytułowanej „Specyfikacja”). W odniesieniu do projektora Full HD (poz. 6 tabeli) zamawiający wskazał, co
następuje:
Kolumna 2: „Projektor Full HD”
Kolumna 3:
- jasność 3000 ANSI lumenów,
- kontrast 8 000:1,
- rozdzielczość 1920 x 1080 Full HD,
- moc około 218 W AC,
- waga około 3kg,
- do stosowania przy ekranach o przekątnej do 115" (293 cm),
- wraz z głośnikami o mocy 8 W i obsługą technologii 3D
- sześciosegmentowe koło kolorów,
- szybki start i szybkie wyłączenie,
- wyposażony w kabel Sygnałowy Mini D SUB (1,8 m) oraz kabel zasilający,
- gwarancja 3 lata na projektor / 6 miesięcy na lampę.
W kolejnych kolumnach tabeli znajdującej się w Formularzu Szczegółowym Oferty wykonawcy obowiązani byli
podać następujące informacje w odniesieniu do każdego oferowanego urządzenia: ilość, cena jednostkowa netto,
wartość netto, VAT, wartość brutto, nazwa producenta, model.
Dowód: Formularz Szczegółowy Oferty, załącznik nr 1 do SWZ
Zgodnie z SW Z str. 22 „Załączniki do SW Z” pkt 1, Formularz Szczegółowy Oferty był obowiązkowy dla wszystkich
części w pierwszym etapie postępowania.
Dowód: SWZ str. 22
Przystępujący złożył Formularz Szczegółowy Oferty, w którym, w kolumnie 2 wskazał: „Projektor Full HD”, zaś w
kolumnie 3 uwzględnił takie same parametry techniczne, jakie znajdowały się we wzorze Formularza Szczegółowego
Oferty przygotowanego przez zamawiającego. W kolejnych kolumnach wskazał następujące dane: ilość: 2, cena
jednostkowa netto: 2 458,00, wartość netto: 4 916,00, VAT; 23%, wartość brutto: 6 046,68, nazwa producenta, model:
Acer H6542 3D.
Dowód: oferta przystępującego
Zaoferowany przez przystępującego projektor Acer H6542 3D ma fabrycznie wbudowany głośnik o mocy 3 W
(okoliczność bezsporna).
Pismem z dnia 21 lipca 2023 roku zamawiający wezwał przystępującego do złożenia wyjaśnień treści oferty, wskazując,
co następuje:
Na podstawie art. 223 ust. 1 ustawy Pzp Zamawiający zwraca się do Państwa o udzielenie wyjaśnień dotyczących treści
złożonej oferty w Załączniku nr 1 do SW Z, tj. pozycji numer 6 – Projektor Full HD. W ww. pozycji zaproponowali Państwo
następujący model projektora: Acer H6542 3D, który powinien spełniać wszystkie wymagania określone w specyfikacji.
Dnia 18 lipca do Zamawiającego wpłynęło pismo sugerujące niezgodność zaproponowanego przez Państwa projektora ze
specyfikacją. W załączniku nr 1 do SW Z w pozycji numer 6 widnieje zapis: ”wraz z głośnikami o mocy 8 W i obsługą
technologii 3D”, natomiast z informacji uzyskanych przez Zamawiającego wynika, że zaoferowany projektor Acer H6542
posiada głośniki o mocy 3W, w związku z tym nie spełnia wymagań głośności narzuconych w SWZ.
(…) W związku z powyższym, Zamawiający prosi o wyjaśnienie treści oferty z pozycji numer 6 w Załączniku nr 1 do SW Z
w zakresie mocy głośników oferowanych wraz projektorem.
Dowód: pismo z 21 lipca 2023 roku
Pismem z dnia 25 lipca 2023 roku przystępujący udzielił następującej odpowiedzi:
Ofertowany model projektora Acer H6542 3D spełnia wszystkie wymagania określone w specyfikacji. W
załączniku nr 1 do SW Z w pozycji numer 6 zamawiający wymaga aby projektor był dostarczony: ”wraz z głośnikami o
mocy 8 W i obsługą technologii 3D” – zapis ten nie wymaga aby urządzenie miało wbudowane głośniki o mocy 8 W,
natomiast wymaga żeby projektor był dostarczony wraz z głośnikami o mocy 8 W. Zaproponowane urządzenie zostanie
dostarczone wraz z zewnętrznymi głośnikami (minimum 2 sztuki) o mocy 8 W.
Dowód: pismo z 25 lipca 2023 roku
Pismem z dnia 28 lipca 2023 roku zamawiający poinformował o wyborze najkorzystniejszej oferty w części 1
zamówienia, tj. oferty przystępującego.
Dowód: pismo z dnia 28 lipca 2023 roku
Izba zważyła, co następuje:
Odwołanie jest bezzasadne.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że odwołujący jest uprawniony do korzystania ze środków ochrony
prawnej w rozumieniu art. 505 ust. 1 ustawy P.z.p. Okoliczność ta nie była pomiędzy stronami sporna.
Odwołujący w treści odwołania podniósł, że przystępujący zaoferował projektor Acer H6542, który posiada głośniki
o mocy 3W, w związku z tym nie spełnia wymagań opisu przedmiotu zamówienia.
Na rozprawie w dniu 17 sierpnia br. odwołujący stwierdził, iż nie kwestionuje faktu, że głośniki o mocy 8W nie
musiały stanowić integralnej części z projektorem i mogły stanowić osobne urządzenie. W ocenie odwołującego, w
przypadku oferowania głośników jako odrębnego od projektora urządzenia, wykonawcy obowiązani byli w Formularzu
Szczegółowym Oferty w pkt. 6 tabeli, oprócz nazwy producenta i modelu projektora, wskazać nazwę producenta i model
głośników. Przystępujący takich danych głośników nie podał, zatem – zdaniem odwołującego – nie zaoferował projektora
z głośnikami o mocy 8W.
Z oświadczeń złożonych przez zamawiającego i przystępującego w pismach procesowych (odpowiedź na
odwołanie, zgłoszenie przystąpienia) wynika, że zamawiający i przystępujący rozumieli sformułowanie „wraz z
głośnikami o mocy 8 W i obsługą technologii 3D” w taki sam sposób jak odwołujący. Spór dotyczy zatem tego, czy
przystępujący był obowiązany w pkt. 6 tabeli Formularza Szczegółowego Oferty podać nazwę producenta i model
głośników.
W ocenie Izby obowiązek podania w pkt. 6 Formularza Szczegółowego Oferty nie wynika z treści dokumentów
zamówienia, a – tym samym – stanowisko odwołującego nie zasługuje na uwzględnienie.
Analiza treści przytoczonych wyżej postanowień SW Z (rozdz. 3 pkt 2 lit. a, rozdz. 3 pkt 3 lit. a) oraz Formularza
Szczegółowego Oferty (poz. 6) wskazuje, że przedmiotem zamówienia jest projektor. Zamawiający nie wskazał w
żadnym miejscu dokumentów zamówienia, iż przedmiotem zamówienia jest „projektor z głośnikami”. Wymagania
dotyczące mocy głośników znajdują się jedynie w kolumnie 3. Formularza Szczegółowego Oferty i precyzują parametry,
jakie oferowane urządzenie powinno spełniać. Podkreślenia wymaga, że w sytuacji, w której przedmiotem zamówienia
były inne elementy niż wyłącznie dany przedmiot, zamawiający wyraźnie to wyspecyfikował, tak jak np. w poz. 4 w
kolumnie 2, gdzie zamawiający wskazał jako zamawiany przedmiot: „Monitor do projektowania graficznego, edycji zdjęć i
filmów + oprogramowanie do kalibracji”.
Z powyższego wynika, że w związku z tym, że w poz. 6 zamawiający jako przedmiot zamawiany wskazał
„Projektor”, w kolumnie 9 zatytułowanej „Nazwa producenta, model” należało wskazać wymagane dane w odniesieniu do
projektora. Wymóg ten nie dotyczył elementów wskazanych w kolumnie 3, zawierającej specyfikację oferowanego
przedmiotu, w tym głośników dostarczanych wraz z projektorem.
Tym samym niezasadne jest stwierdzenie, że brak podania nazwy producenta i modelu głośników oznacza, że
przystępujący zaoferował projektor z głośnikami o mocy 3W, czyli niezgodny z opisem przedmiotu zamówienia.
Podkreślić należy, że przystępujący złożył podpisany przez siebie Formularz Szczegółowy Oferty, stanowiący załącznik
do oferty i będący jej integralną częścią, w którym w poz. 6 kolumnie 2 zawarte było oświadczenie, iż dostarczy projektor
wraz z głośnikami o mocy 8 W i obsługą technologii 3D. W ocenie Izby oświadczenie to jest dowodem na to, że
zaoferowany projektor spełnia wymogi wskazane w postępowaniu.
Okoliczność, że odwołujący inaczej zinterpretował treść Formularza Szczegółowego Oferty, może dowodzić
jedynie tego, że w sporna treść formularza dopuszczała również taką interpretację, niemniej jednak nie jest to
okoliczność, za którą odpowiedzialność ponosi przystępujący. W sytuacji, w której możliwe są różne interpretacje
zapisów SW Z, zachodzi niejednoznaczność SW Z, która nie może powodować negatywnych skutków dla wykonawców,
a wszelkie wątpliwości zamawiający powinien rozstrzygać na korzyść wykonawcy - tak orzekła Krajowa Izba
Odwoławcza w wyroku o sygn. akt KIO 643/12 z dnia 16 kwietnia 2012 roku: "Badanie i ocenę ofert powinien
zamawiający prowadzić z uwzględnieniem zasady, iż wszelkiego rodzaju niedopowiedzenia, niejasności,
niedoprecyzowania, zawarte w postanowieniach SIW Z należy interpretować na korzyść wykonawców ubiegających się o
udzielenie zamówienia. To zamawiającego obciąża obowiązek takiego przygotowania postępowania, aby postanowienia
SIW Z były jednoznacznie i nie budziły wątpliwości w toku prowadzonej procedury" Z kolei Sąd Okręgowy w Gdańsku w
wyroku z 10 lipca 2015 r., sygn. akt. I C 2/15 stwierdził, że "Doprecyzowanie zamówienia następuje poprzez
przygotowanie przez zamawiającego Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia - jednego z podstawowych
dokumentów, niezbędnych dla przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, którego
obligatoryjna treść została wskazana przez ustawodawcę w art. 36 ustawy P.z.p. (m. in. co do opisu przedmiotu
świadczenia oraz sposobu obliczenia ceny). To na podstawie informacji w niej zawartych wykonawcy przygotowują swe
oferty. Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia od momentu jej udostępnienia jest wiążąca dla zamawiającego i
jest on obowiązany do przestrzegania warunków w niej umieszczonych, natomiast dla oferenta jest ona wiążąca od
momentu złożenia oferty (art. 701 § 4 k.c). Należy jednak podkreślić, że dla oparcia i wyprowadzenia konsekwencji
prawnych z postanowień specyfikacji, winny być one jasne i precyzyjne i nie powinny nasuwać wątpliwości
interpretacyjnych. Jeżeli zaś takowe się pojawią, w ocenie Sądu winny być one rozstrzygane na korzyść wykonawców,
którzy nie mogą ponosić negatywnych konsekwencji niezastosowania się do niewłaściwie sformułowanych, niejasnych
postanowień specyfikacji.”
Z uwagi na powyższe orzeczono jak na wstępie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 575 ustawy z dnia 11 września 2019 r. –
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania oraz na podstawie § 8 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodniczący:………………………………