Sygn. akt: KIO 22/24
POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 19 stycznia 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:Przemysław Dzierzędzki
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron i uczestników postępowania odwoławczego w dniu 19
stycznia 2024 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 2 stycznia 2024 r.
przez wykonawcę Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe „ADW” sp. z o.o. z siedzibą w Wyrach
w postępowaniu prowadzonym przez Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Zakład
Produkcyjno Usługowo Handlowy Lasów Państwowych w Olsztynie
postanawia:
1.umorzyć postępowanie odwoławcze,
2.znieść wzajemnie koszty postępowania odwoławczego i nakazać Urzędowi Zamówień Publicznych zwrot z rachunku
bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty15.000,00 zł (słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) na
rzecz wykonawcy Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe „ADW” sp. z o.o. z siedzibą w Wyrach, stanowiącej
wpis od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodniczący:………….…………
Sygn. akt: KIO 22/24
Uzasadnie nie
Zamawiający, Skarb Państwa Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Zakład Produkcyjno Usługowo
Handlowy Lasów Państwowych w Olsztynie, prowadzi na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.) – zwanej dalej „ustawą Pzp” lub „Pzp” postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem są „Repelenty do zabezpieczenia drzewek
przed zwierzyną leśną”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej 22 grudnia 2023 r., nr
Dz.U. S: 247/2023 - 00784433-2023.
Wobec czynności i zaniechań zamawiającego w ww. postępowaniu w dniu 2 stycznia 2024 r. do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej wniósł odwołanie wykonawca Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowe „ADW” sp. z o.o. z
siedzibą w Wyrach, zwany dalej „odwołującym”.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu art. 16 pkt 1-3 oraz art. 99 ust. 1 i 4 ustawy Pzp przez wprowadzenie w pkt IV.
Specyfikacji Warunków Zamówienia „Opis przedmiotu zamówienia oraz prawo opcji” wymagań uniemożliwiających
wykonawcom jednakowy dostęp do zamówienia i powodującym nieuzasadnione przeszkody w ubieganiu się o udzielenie
zamówienia, a także naruszających zasady uczciwej konkurencji, poprzez:
(i)wprowadzenie wymagań co do dostawy środka ochrony roślin w opakowaniach 7 kg i 25 kg co do części I i II
zamówienia;
(ii)wprowadzenie wymagania, zgodnie z którym zawartość substancji czynnej: piasek kwarcowy (związek z grupy
tlenków nieorganicznych) na poziomie 300g/kg (30%) – co do części I zamówienia
− co stanowi zbytnie dookreślenie wymagań odnośnie przedmiotu zamówienia, w sposób tak rygorystyczny, że nie jest
to uzasadnione ani potrzebami Zamawiającego, ani funkcjonalnością przedmiotu zamówienia, a nade wszystko
postawione wymagania premiują określonego jednego wykonawcę, dyskwalifikując wykonawców oferujących
rozwiązania równoważne, potwierdzone i zweryfikowane w drodze stosownych zezwoleń i dopuszczeń, a nadto
wcześniej uznawanych przez Zamawiającego za rozwiązania modelowe;
Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu:
(i)zmiany pkt IV Specyfikacji Warunków Zamówienia – w zakresie części 1 zamówienia i wprowadzenie następującego
zapisu:
„Repentol 6 Pa (lub równoważny) – środek o działaniu odstręczającym ssaki roślinożerne, w formie pasty
do bezpośredniego użycia. Zawartość substancji czynnej: piasek kwarcowy (związek z grupy tlenków
nieorganicznych) – od 250 do 300 g/kg (25-30%). Piasek frakcja do 0,2 mm: w ilości 92.7762 kg w opakowaniach
co najmniej 5 kg a maksymalnie 20 kg”;
(ii)zmiany pkt IV Specyfikacji Warunków Zamówienia – w zakresie części 2 zamówienia i wprowadzenie następującego
zapisu:
„Repentol 6 Pa Bis (lub równoważny) – środek o działaniu odstraszającym ssaki roślinożerne, w formie
pasty do bezpośredniego użycia. Zawartość substancji czynnej piasek kwarcowy (związek z grupy tlenków
nieorganicznych). Piasek frakcja od 0,2 mm do 0,5 mm; w ilości 57.502 kg w opakowaniach co najmniej 5 kg a
maksymalnie 20 kg”;
(iii)zmiany treści formularza ofertowego stanowiącego załącznik do Specyfikacji Warunków Zamówienia – w sposób
uwzględniający zmianę pkt IV Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie rodzaju opakowań.
Ustalono także, że odwołujący złożył do Prezesa Izby pismo, w którym wniósł o umorzenie postępowania
odwoławczego jako zbędnego art. 568 pkt 2 Pzp. W piśmie tym poinformował, że w dniu 16 stycznia 2024 r. otrzymał
informację Zamawiającego o unieważnieniu postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Do swego pisma
odwołujący załączył ww. zawiadomienie zamawiającego o unieważnieniu postępowania z 16 stycznia 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.
Izba, działając na podstawie art. 568 pkt 2 ustawy Pzp, postanowiła umorzyć odwoławcze, gdyż dalsze
postępowanie stało się zbędne. Stosownie do art. 568 pkt 2 ustawy Pzp, Izba umarza postępowania odwoławcze, w
formie postanowienia, w przypadku stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub
niedopuszczalne.
Zbędność postępowania odwoławczego wynikała z faktu, że po wniesieniu odwołania zamawiający 16 stycznia
2024 r. unieważnił postępowanie o udzielenie zamówienia, zaś odwołanie było skierowane wobec postanowień
specyfikacji warunków zamówienia w tym postępowaniu.
Podkreślenia wymagało, że czynność unieważnienia postępowania niweczy prowadzone przez zamawiającego
postępowanie powodując, że rozstrzyganie zarzutów wobec postanowień SW Z w takim unieważnionym postępowaniu
staje się zbędne. Odpada bowiem potrzeba wypowiedzenia się Izby w przedmiocie takich zarzutów.
Dostrzeżenia wymagało również, że zgodnie z art. 513 ust. 1 ustawy Pzp odwołanie przysługuje na:
1) niezgodną z przepisami ustawy czynność zamawiającego, podjętą w postępowaniu o udzielenie zamówienia, o zawarcie
umowy ramowej, dynamicznym systemie zakupów, systemie kwalifikowania wykonawców lub konkursie, w tym na
projektowane postanowienie umowy;
2) zaniechanie czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, o zawarcie umowy ramowej, dynamicznym systemie
zakupów, systemie kwalifikowania wykonawców lub konkursie, do której zamawiający był obowiązany na podstawie
ustawy;
3) zaniechanie przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia lub zorganizowania konkursu na podstawie
ustawy, mimo że zamawiający był do tego obowiązany.
Podkreślić jednocześnie należy, że tak określony substrat zaskarżenia musi istnieć w momencie wydawania
przez Izbę orzeczenia. Przypomnienia wymaga bowiem, że zgodnie z przepisem art. 552 ust. 1 Pzp Wydając wyrok,
Izba bierze za podstawę stan rzeczy ustalony w toku postępowania odwoławczego. Z przywołanego przepisu wynika, że
Izba wydając orzeczenie musi wziąć pod uwagę również stan rzeczy istniejący na moment wydawania orzeczenia. W
analizowanej sprawie Izba musiała zatem zbadać, czy i jakie skutki dla możliwości dalszego prowadzenia obecnego
postępowania odwoławczego wywarł fakt, że zamawiający po wniesienia odwołania unieważnił postępowanie.
Tak jak wskazano wcześniej, czynność unieważnienia postępowania jest czynnością daleko idącą, niweczącą
prowadzone postępowanie. Odwołujący, zgodnie z art. 554 ust. 3 pkt 1 Pzp, domagał się w odwołaniu nakazania
zamawiającemu wykonania czynności modyfikacji postanowień SW Z w sposób wskazany przez siebie w treści
odwołania. Zgodnie zaś z przepisem art. 554 ust. 3 pkt 1 Pzp, Uwzględniając odwołanie, Izba może jeżeli umowa nie
została zawarta:
a) nakazać wykonanie lub powtórzenie czynności zamawiającego albo
b) nakazać unieważnienie czynności zamawiającego, albo
c) nakazać zmianę projektowanego postanowienia umowy albo jego usunięcie, jeżeli jest niezgodne z przepisami
ustawy,
Jednakże, w sytuacji, w której po wniesieniu odwołania wobec postanowień SW Z, postępowanie zostało
unieważnione, nawet w razie potwierdzenia się zasadności zarzutów, Izba nie mogłaby wydać żadnego z rozstrzygnięć,
o których mowa w art. 554 ust. 3 pkt 1 Pzp. Aby nakazać zamawiającemu wykonanie czynności modyfikacji postanowień
SW Z zgodnie z wnioskiem odwołującego, Izba musiałaby jednocześnie nakazać zamawiającemu powrócenie do
postępowania poprzez nakazanie unieważnienia czynności unieważnienia postępowania z dnia 16 stycznia 2024 r.
Jednakże rozstrzyganie przez Izbę w obecnym postępowaniu odwoławczym o zasadności lub niezasadności czynności
unieważnienia postępowania z dnia 16 stycznia 2024 r. byłoby niedopuszczalne. Zgodnie bowiem z przepisem art. 555
Pzp, Izba nie może orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w odwołaniu. Skoro przedmiotem zarzutów w
obecnym odwołaniu nie była czynność unieważnienia postępowania, to Izba nie mogłaby się o niej wypowiedzieć.
W związku z powyższym Izba, działając na podstawie art. 568 pkt 2 ustawy Pzp, postanowiła jak w pkt 1
sentencji.
Zgodnie z art. 557 ustawy Pzp, w wyroku oraz w postanowieniu kończącym postępowanie odwoławcze Izba
rozstrzyga o kosztach postępowania odwoławczego. Z kolei w świetle art. 575 ustawy Pzp, strony oraz uczestnik
postępowania odwoławczego wnoszący sprzeciw ponoszą koszty postępowania odwoławczego stosownie do jego wyniku.
Jak wskazuje się w piśmiennictwie, reguła ponoszenia przez strony kosztów postępowania odwoławczego
stosownie do wyników postępowania odwoławczego oznacza, że „obowiązuje w nim, analogicznie do procesu cywilnego,
zasada odpowiedzialności za wynik procesu, według której koszty postępowania obciążają ostatecznie stronę
„przegrywającą” sprawę (por. art. 98 § 1 k.p.c.)” Jarosław Jerzykowski, Komentarz do art.192 ustawy - Prawo zamówień
publicznych, w: Dzierżanowski W., Jerzykowski J., Stachowiak M. Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX, 2014,
wydanie VI.
Izba, kierując się wynikiem postępowania odwoławczego, stosując przepis § 9 ust. 2 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych kosztów postępowania odwoławczego, ich
rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437), postanowiła znieść
wzajemnie koszty postępowania odwoławczego oraz zwrócić odwołującemu kwotę 15.000 zł uiszczoną tytułem wpisu
od odwołania.
Przewodniczący:………….…………