Postanowienie KIO/UZP 757/08

Sygn. akt KIO/UZP 757/08 POSTANOWIENIE z dnia 5 sierpnia 2008 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Izabela Niedziałek Członkowie: Jolanta Markowska Lubomira Matczuk-Mazuś Protokolant: Magdalena Pazura po rozpoznaniu na posiedzeniu w dniu 5 sierpnia 2008 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Tomasza Księżarka oraz Dariusza śołnierczyka, prowadzących wspólnie działalność gospodarczą pod nazwą ADAC-LEWAR s.c., 42-141 Przystajń, ul. Słoneczna 11 od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Gmina Opole-Urząd Miasta Opola, 45-015 Opole, Rynek-Ratusz protestu z dnia 10 lipca 2008 r. przy udziale xxx zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego xxx po stronie odwołującego się oraz xxx - po stronie zamawiającego*. orzeka: 1. Odrzuca odwołanie. 2. Kosztami postępowania obciąża Tomasza Księżarka oraz Dariusza śołnierczyka, prowadzących wspólnie działalność gospodarczą pod nazwą ADAC-LEWAR s.c., 42-141 Przystajń, ul. Słoneczna 11 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4 064 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Tomasza Księżarka oraz Dariusza śołnierczyka, prowadzących wspólnie działalność gospodarczą pod nazwą ADAC-LEWAR s.c., 42-141 Przystajń, ul. Słoneczna 11, 2) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) przez XXX na rzecz XXX stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika; 3) dokonać wpłaty kwoty XXX (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP; 4) dokonać zwrotu kwoty 15 936 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy dziewięćset trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Tomasza Księżarka oraz Dariusza śołnierczyka, prowadzących wspólnie działalność gospodarczą pod nazwą ADAC-LEWAR s.c., 42-141 Przystajń, ul. Słoneczna 11. U z a s a d n i e n i e W dniu 21 lipca 2008r. wniesione zostało do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych odwołanie od rozstrzygnięcia przez Zamawiającego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na uzbrojenie terenów w rejonie ulicy Lwowskiej w zakresie: budowa dróg wraz z oświetleniem – zadanie I (numer referencyjny IM PZP II 3410-14/08), ogłoszonego w biuletynie zamówień publicznych w dniu 4 czerwca 2008r. numer 1, pozycja 119586. W dniu 3 lipca 2008 r., Zamawiający poinformował wykonawców którzy złożyli oferty o wyborze jako najkorzystniejszej oferty Opolskie Przedsiębiorstwo Usług Drogowych z Opola (cena 4.237.857,27 zł.). W dniu 10 lipca 2008r. do Zamawiającego wpłynął protest od wykonawcy ADAC-LEWAR s.c., wobec zaniechania odrzucenia wybranej oferty i zaniechania dokonania wybory oferty Protestującego, jako naruszające art. 89 ust. 1 pkt 2, 4 i 8 ustawy pzp. Zamawiający pismem z dnia 15 lipca 2008r. (doręczonym Protestującemu w dniu 18.07.2008r), oddalił protest w całości. Na posiedzeniu niejawnym, prowadzonym z udziałem stron, skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej postanowił odrzucić odwołanie na podstawie art. 187 ust. 4 pkt 7 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007r. Nr 223, poz. 1655). Art. 184 ust. 2 ustawy pzp stanowi, że odwołanie wnosi się do Prezesa Urzędu w terminie 5 dni od dnia doręczenia rozstrzygnięcia protestu lub upływu terminu rozstrzygnięcia protestu, jednocześnie przekazując jego kopię zamawiającemu. Złożenie odwołania w placówce pocztowej operatora publicznego jest równoznaczne z jego wniesieniem do Prezesa Urzędu. Uchybienie obowiązkowi przekazania kopii odwołania zamawiającemu, zgodnie z przytoczonym artykułem, skutkuje odrzuceniem odwołania na posiedzeniu niejawnym (art. 187 ust. 4 pkt 7 ustawy pzp). Jak wynika z zapisu ustawy, złożenie odwołania w placówce pocztowej, zostało zastrzeżone dla uznania skuteczności wniesienia odwołania do Prezesa Urzędu. Przepis nie wskazuje na tożsamość sposobu wniesienia odwołania z przekazaniem jego kopii zamawiającemu. Art. 184 ust. 2 ustawy pzp wskazuje na obowiązek zachowania jednoczesności przekazania kopii z dniem wniesienia odwołania do Prezesa Urzędu. Zgodnie z orzeczeniami wydanymi przez Sąd Okręgowy w Warszawie, z dnia 30 stycznia 2007r. (sygn. akt V Ca 117/07) oraz z dnia 27 kwietnia 2007r. (sygn. akt V Ca 467/07), „o zachowaniu terminu na przekazanie kopii zamawiającemu i wywiązanie się z obowiązku jednoczesności możemy mówić, gdy kopia tego odwołania dotrze do Zamawiającego w terminie przewidzianym na jego wniesienie”. W przedmiotowej sprawie termin na wniesienie odwołania upłynął w dniu 23 lipca 2008r (środa), a Zamawiający otrzymał jego kopię dopiero w dniu 25 lipca 2008r, a więc po upływie terminu na wniesienie odwołania. W trakcie posiedzenia Odwołujący przedstawił na dowód przekazania kopii odwołania Zamawiającemu, potwierdzenie nadania przesyłki listowej o numerze 118759284 w dniu 21 lipca 2008r., a więc w dacie nadania odwołania do Prezesa UZP. Zamawiający otrzymał kopię odwołania dopiero w dniu 25 lipca 2008r., czego potwierdzeniem jest data wpływu przesyłki do kancelarii Urzędu Miasta Opola. Zgodnie z przytoczonym orzecznictwem, skład orzekający Izby uznał, iż odwołanie podlega odrzuceniu na podstawie art. 187 ust. 4 pkt 7 ustawy pzp i odrzucił odwołanie na posiedzeniu. Jednocześnie, skład orzekający Izby zwraca uwagę na konsekwencje nie zachowania jednoczesności przekazania kopii odwołania Zamawiającemu. Mając na uwadze ogólną zasadę szybkości postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, wymóg jednoczesności przekazania kopii odwołania do Zamawiającego ma na celu umożliwienie Zamawiającemu powzięcie informacji o zakończeniu bądź nie postępowania prowadzonego na skutek wniesionego protestu, a w konsekwencji ustalenie dopuszczalności zawarcia umowy z wybranym Wykonawcą. W przedmiotowej sprawie, Zamawiający miał podstawy uznać, że może zawrzeć umowę z wybranym Wykonawcą. Na podstawie art. 184 ust. 2 zd. 2, w związku z art. 187 ust. 4 pkt 7 ustawy pzp, skład orzekający Izby postanowił jak w sentencji. O kosztach postępowania odwoławczego rozstrzygnięto na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy pzp. Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163, z późn. zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Opolu. Przewodniczący: ……………………………… Członkowie: ……………………………… ………………………………