Sygn. akt: KIO 666/23
POSTANOWIENIE
z dnia 23 marca 2023 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący:Anna Wojciechowska
Członkowie:
Renata Tubisz
Maksym Smorczewski
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w
Warszawie w dniu 23 marca 2023 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 9 marca
2023 r. przez Związek Ogólnopolski Projektantów i Inżynierów z siedzibą w Warszawie w postępowaniu
prowadzonym przez zamawiającego PKP Polskie Linie Kolejowe S.A. z siedzibą w Warszawie
przy udziale wykonawcy Multiconsult Polska sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie odwołującego
przy udziale wykonawcy Voessing Polska sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie odwołującego
postanawia:
1. umorzyć postępowanie odwoławcze;
2. nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Związku Ogólnopolskiego
Projektantów i Inżynierów z siedzibą w Warszawie kwoty 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero
groszy), uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t. j.
Dz. U. z 2022 r., poz. 1710 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………
Członkowie: ………………………
………………………
Sygn. akt KIO 666/23
Uzasadnienie
Zamawiający – PKP Polskie Linie Kolejowe S.A. z siedzibą w Warszawie - prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. 2022 r., poz. 1710 z późn. zm. – dalej „ustawa pzp”), pn. „Opracowanie
dokumentacji projektowej wraz z pełnieniem nadzoru autorskiego w ramach projektu pn: „Budowa nowej linii kolejowej
Turek-Konin” realizowanego w ramach Programu Uzupełniania Lokalnej i Regionalnej Infrastruktury Kolejowej - Kolej + do
2029 roku”, nr sprawy: PZ.292.162.2023, numer referencyjny: 9090/1REZA5/01717/00823/23/P”..Ogłoszenie
o zamówieniu opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu27 lutego 2023 r., za numerem
2023/S 041-121979.
W dniu 9 marca 2023 r. odwołanie wniósł Związek Ogólnopolski Projektantów i Inżynierów z siedzibą w
Warszawie – dalej Odwołujący. Odwołujący wniósł odwołanie wobec dokumentów zamówienia.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 99 ust. 1 ustawy pzp w zw. z art. 16 pkt 1 i 3 ustawy pzp oraz art. 8 ust. 1 ustawy pzp w zw. z art. 5 i art. 353 (1)
Kodeksu cywilnego, poprzez zaniechanie sporządzenia opisu przedmiotu zamówienia w sposób jednoznaczny i
wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniających wszystkie wymagania i
okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie kompletnej i ważnej oferty spełniającej w całości oczekiwania i
wymagania Zamawiającego oraz narzucenie na wykonawcę obowiązków sprzecznych z obowiązującymi przepisami
prawa w zakresie wskazanym szczegółowo w uzasadnieniu odwołania.
2. art. 353 (1) w zw. z art. 5 Kodeksu cywilnego, w zw. z art. 8 ust. 1 ustawy pzp, poprzez wykorzystanie pozycji
dominującej Zamawiającego jako organizatora przetargu i wbrew obowiązkom ustawowym oraz wbrew zasadom
współżycia społecznego, w sposób stanowiący co najmniej nadużycie prawa, ukształtowanie postanowień warunków
realizacji zamówienia w sposób naruszający zasady współżycia społecznego i równowagę stron umowy, a także
nieprecyzyjny i niejednoznaczny oraz nadmiernie obciążający wykonawcę w zakresie wskazanym szczegółowo w
uzasadnieniu odwołania.
Odwołujący w oparciu o wyżej wskazane zarzuty wniósł o uwzględnienie odwołania, jak również nakazanie
Zamawiającemu:
1) dokonania modyfikacji Tomu III SW Z - OPZ, poprzez wykreślenie pkt 11. ze strony 14 i pkt 11 ze strony 15 w części
2.2, bądź poprzez wskazanie w sposób wyczerpujący i jednoznaczny listy dokumentów, których Zamawiający będzie
żądał od wykonawcy;
2) dokonania modyfikacji Tomu III SW Z - OPZ poprzez wykreślenie z części 3.1 pkt 3 nałożonej na wykonawcę
odpowiedzialności za prawidłowe ustalenie informacji, o których mowa w części 3.1, oraz wyraźne wskazanie, że
obowiązek poniesienia przez wykonawcę kosztów uzyskania informacji nie dotyczy informacji uzyskiwanych od
Zamawiającego;
3) dokonania modyfikacji Tomu III SW Z poprzez wskazanie w pkt 6 i 7 części 4.4.2, że warunkiem dla żądania
opracowania dokumentacji projektowej zamiennej przez wykonawcę będzie obiektywna niemożliwość zrealizowania
dokumentacji pierwotnej;
4) dokonania modyfikacji części 4.4.2 Tomu III SW Z - OPZ w ten sposób, że Zamawiający zobowiąże się do kierowania
wezwania do podjęcia czynności nadzoru w godzinach 8:00 - 16:00 w dniu roboczym, a wykonawca będzie dysponował
czasem na przekazanie informacji o maksymalnym czasie Pobytu lub Konsultacji w terminie do godz. 16:00 następnego
dnia roboczego po dniu doręczenia wezwania;
5) dokonania modyfikacji pkt 2.7.1 Załącznika nr 4 do OPZ, bądź pkt 3.3.2.2.1 i 3.4.2.2.1 Załącznika nr 2 do OPZ Studium Planistyczno-Prognostyczne (dalej SPP), w celu zawarcia w OPZ jednoznacznych założeń w kwestii rodzaju
przeznaczonych do zaprojektowania urządzeń stacyjnych;
6) dokonania modyfikacji Tomu III SW Z - OPZ poprzez uzupełnienie opisu przedmiotu zamówienia o informacje
dotyczące szacowanej liczby nieruchomości, które wymagają przeprowadzenia procedury podziału oraz wskazanie w
opisie przedmiotu zamówienia szacowanej liczby punktów granicznych działek ewidencyjnych, dla których geodeta
powinien przeprowadzić postępowanie wyjaśniające opisane w części 4.3.6 pkt 2) Tomu III SWZ – OPZ;
7) dokonania modyfikacji Tomu III SW Z - OPZ pkt 4.3.6 poprzez jego uzupełnienie o informacje dotyczące szacunkowej
powierzchni (ilości hektarów), które wymagają sporządzenia mapy sytuacyjno-wysokościowej do celów projektowych;
8) dokonania modyfikacji części 4.3.9 Tomu III SW Z - OPZ poprzez dodanie postanowień stanowiących, że po wykonaniu
przez wykonawcę programu badań podłoża gruntowego oraz projektu robót geologicznych, o których mowa w części
4.3.9 pkt 2 Tomu III SW Z - OPZ, Zamawiający będzie zobowiązany do uzyskania zgód osób trzecich na wejście
pracowników wykonawcy lub podwykonawcy na teren ich nieruchomości, a także postanowień stanowiących, że koszty
związane z uzyskaniem powyższych zgód, jak również zgód na zamknięcia torowe będą ponoszone przez
Zamawiającego oraz wykreślenie postanowienia stanowiącego, że Wykonawca dopełni formalności związanych z
uzyskaniem zgody na wejście w teren PKP PLK S.A. (części 4.3.9 pkt 3 Tomu III SWZ - OPZ);
9) dokonania modyfikacji Tomu I SW Z - OPZ poprzez dodanie Załącznika - Tabela Elementów Rozliczeniowych oraz o
nakazanie Zamawiającemu dokonania modyfikacji Załącznika nr 1A do Tomu I SW Z - IDW - Załącznik do Formularza
Ofertowego Harmonogram rzeczowo - finansowy - Zakres podstawowy poprzez podział pozycji Opracowanie
dokumentacji badań podłoża gruntowego i geologiczno- inżynierskiej na dwie części:
4. 1 .1 . Realizacja badań geologicznych przewidującego płatności częściowe za wykonane i odebrane prace związane z
Opracowaniem dokumentacji badań podłoża gruntowego i geologiczno-inżynierskiej wypłacane co miesiąc w łącznej
wysokości nie wyższej niż 50% wartości pozycji 4.1.
4. 1 .2. Opracowanie dokumentacji badań podłoża gruntowego i geologiczno- inżynierskiej - zawierającej pozostałą
część wynagrodzenia należnego wykonawcy za wykonanie tej części zamówienia z uwzględnieniem rozliczenia
wynikającego z TER.
Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, wyznaczony do rozpoznania niniejszej sprawy odwoławczej
ustalił i zważył, co następuje:
Izba ustaliła, że nie zaistniały przesłanki określone w art. 528 ustawy pzp, które skutkowałyby odrzuceniem
odwołania.
Izba ustaliła, że w dniu 13 marca 2023 r. do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego zgłosili
skuteczne przystąpienie wykonawcy: Multiconsult Polska sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie oraz Voessing Polska sp. z
o.o. z siedzibą w Bydgoszczy.
W dniu 21 marca 2023 r. wpłynęła do Krajowej Izby Odwoławczej odpowiedź Zamawiającego na odwołanie, w
której Zamawiający oświadczył, że uwzględnia odwołanie w zakresie żądania z pkt IV 1, 2 oraz w części z pkt IV 4, 6
odwołania, a w pozostałym zakresie wniósł o oddalenie wniesionego odwołania. W złożonej odpowiedzi przedstawił
uzasadnienie faktyczne i prawne swojego stanowiska. Ponadto, w dniu 21 marca 2023 r. Zamawiający poinformował, że
dokonał zmiany treści SWZ:
„1. W Tomie III SWZ – Opis Przedmiotu Zamówienia (dalej OPZ) w punkcie 2.2 (str. 14), ppkt 11) o treści:
„11) innych dokumentów koniecznych do realizacji robót budowlanych, jak np. operatów szacunkowych i pozostałych
dokumentów potrzebnych w procesie uzyskania służebności.”
otrzymuje brzmienie
„11) operatów szacunkowych i pozostałych dokumentów potrzebnych w procesie uzyskania służebności.”
2. W Tomie III SWZ - OPZ w punkcie 2.2 (str. 15), wykreśla się ppkt 11) o treści:
„11) dostarczenia Zamawiającemu innych dokumentów koniecznych do realizacji robót budowlanych”
3. W Tomie III SWZ - OPZ w punkcie 3.1, pkt 3) zapis o treści:
„Odpowiedzialność za wykorzystanie wszelkich pozyskanych Informacji spoczywa na Wykonawcy, który ponosi ryzyko
związane z ich prawidłowym ustaleniem i wykorzystaniem. Zamawiający odpowiada za prawidłowość przekazanych
danych, które znajdują się w jego zasobach. Koszty uzyskania Informacji ponosi Wykonawca, który uwzględnił to ryzyko
w swojej Ofercie.”
otrzymuje brzmienie
„Odpowiedzialność za wykorzystanie wszelkich pozyskanych Informacji spoczywa na Wykonawcy, który ponosi ryzyko
związane z ich prawidłowym wykorzystaniem. Zamawiający odpowiada za prawidłowość przekazanych danych, które
znajdują się w jego zasobach. Koszty uzyskania Informacji od podmiotów innych niż Zamawiający ponosi Wykonawca,
który uwzględnił to ryzyko w swojej Ofercie.”
4. W Tomie III SWZ - OPZ w punkcie 4.4.2 – Rozliczenie czynności nadzoru autorskiego zapis o treści:
„Wykonawca po otrzymaniu wezwania, niezwłocznie, tj. w ciągu godziny od otrzymania wezwania, oceni ile maksymalnie
czasu zajmie Pobyt polegający na sporządzeniu dokumentacji lub Konsultacja i prześle informację w tym zakresie do
Zamawiającego. Zamawiający może wnieść zastrzeżenia do wskazanego czasu, wskazując ich powody, i ustalić z
Wykonawcą inny, krótszy czas trwania danego Pobytu/Konsultacji. Strony zobowiązują się uzgodnić ten czas tego
samego dnia, w którym zostało przekazane wezwanie.”
otrzymuje brzmienie:
„Wykonawca po otrzymaniu wezwania, niezwłocznie, tj. w terminie do godz. 13:00 następnego dnia roboczego po dniu
doręczenia wezwania, oceni ile maksymalnie czasu zajmie Pobyt polegający na sporządzeniu dokumentacji lub
Konsultacja i prześle informację w tym zakresie do Zamawiającego. Zamawiający może wnieść zastrzeżenia do
wskazanego czasu, wskazując ich powody, i ustalić z Wykonawcą inny, krótszy czas trwania danego Pobytu/Konsultacji.
Strony zobowiązują się uzgodnić ten czas tego samego dnia, w którym została terminowo przekazana informacja od
Wykonawcy o długości Pobytu.”
5. W Tomie III SWZ - OPZ, w pkt 4.3.4 dodaje się zapis:
„Szacowana liczba nieruchomości, które wymagają przeprowadzenia procedury podziału wynosi 770. Rzeczywista ilość
podziałów będzie wynikać z opracowanej przez Wykonawcę Koncepcji Programowo Przestrzennej (KPP) i
przygotowywania wniosku o wydanie decyzji o ustaleniu lokalizacji linii kolejowej (ULLK). Docelowe podziały uzależnione
są od rozwiązań projektowych zaproponowanych przez Wykonawcę oraz pozyskanych opinii oraz uzgodnień
z odpowiednimi instytucjami.”
W dniu 22 marca 2023 r. wpłynęło do Krajowej Izby Odwoławczej oświadczenie Odwołującego o wycofaniu
pozostałych (nieuwzględnionych przez Zamawiającego) zarzutów.
Krajowa Izba Odwoławcza uznała, iż zachodzą podstawy do umorzenia postępowania odwoławczego w oparciu
o art. 522 ust. 3 ustawy pzp, zgodnie z którym „W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów
przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie
odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy
przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie
zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego
nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia części zarzutów. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub
unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie
uwzględnionych zarzutów.” Taka sytuacja zaistniała w przedmiotowym postępowaniu odwoławczym. Zamawiający
uwzględnił w części zarzuty odwołania, a Odwołujący wycofał pozostałe zarzuty. Natomiast po stronie Zamawiającego
nie przystąpił w terminie żaden wykonawca, co wyczerpuje dyspozycję ww. przepisu i obliguje Izbę do umorzenia
postępowania odwoławczego. Powyższe powoduje zakończenie postępowania odwoławczego bez merytorycznego
rozpoznania zarzutów odwołania.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 557 i 575
ustawy pzp w zw. z § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów
kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia
30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r., poz. 2437) nakazując dokonanie na rzecz Odwołującego zwrotu z rachunku Urzędu
Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.
Mając na uwadze powyższe postanowiono jak w sentencji.
Przewodniczący: ………………………
Członkowie: ………………………
………………………