Sygn. akt: KIO 638/26
WYROK
Warszawa, dnia 25 marca 2026 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Irmina Pawlik
Protokolant:
Mikołaj Kraska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 marca 2026 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 9 lutego 2026 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Z.F.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Z.F. "EKO-OGRÓD" Z.F. Konserwacja Terenów Zielonych w Tychach
oraz A.F. prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą A.A. w Tychach w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego Miejski Zarząd Ulic i Mostów w Tychach
orzeka:
1.oddala odwołanie;
2.kosztami postępowania obciąża odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Z.F.
prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Z.F. "EKO-OGRÓD" Z.F. Konserwacja Terenów Zielonych w
Tychach oraz A.F. prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą A.A. w Tychach i:
2.1.zalicza do kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr (dziesięć tysięcy złotych zero groszy)
uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od odwołania, kwotę 3600 zł 00 gr (trzy tysiące sześćset
złotych zero groszy) poniesioną przez odwołującego tytułem wynagrodzenia pełnomocnika oraz kwotę 3600 zł
00 gr (trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną przez zamawiającego tytułem wynagrodzenia
pełnomocnika;
2.2.zasądza od odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Z.F. prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą Z.F. "EKO-OGRÓD" Z.F. Konserwacja Terenów Zielonych w Tychach
oraz A.F. prowadzącej działalność gospodarczą pod firmą A.A. w Tychach na rzecz zamawiającego
Miejskiego Zarządu Ulic i Mostów w Tychachkwotę 3600 zł 00 gr (trzy tysiące sześćset złotych zero groszy)
stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione przez zamawiającego tytułem wynagrodzenia
pełnomocnika.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:…………………….………
Sygn. akt: KIO 638/26
Uzasadnie nie
Zamawiający Miejski Zarząd Ulic i Mostów w Tychach (dalej jako „Zamawiający”) prowadzi postępowanie
o udzielenie zamówienia w trybie podstawowym na roboty budowlane pn. „Budowa drogi bocznej ulicy Rybnej 59-61 w
Tychach” (wewnętrzny identyfikator: 35/DZP/25). Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w dniu 30 października
2025 r. w Biuletynie Zamówień Publicznych pod numerem 2025/BZP 00504532. Do ww. postępowania o udzielenie
zamówienia zastosowanie znajdują przepisy ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.
U. z 2024 r. poz. 1320 ze zm., dalej „ustawa Pzp”). Wartość szacunkowa zamówienia nie przekracza progów unijnych,
o których mowa w art. 3 ustawy Pzp.
W dniu 9 lutego 2026 r. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia Z.F. prowadzący działalność
gospodarczą pod firmą Z.F. "EKO-OGRÓD" Z.F. Konserwacja Terenów Zielonych w Tychach oraz A.F. prowadząca
działalność gospodarczą pod firmą A.A. w Tychach (dalej jako „Odwołujący”) wnieśli odwołanie wobec czynności
wykluczenia Odwołującego z ww. postępowania i odrzucenia jego oferty. Odwołujący zarzucił naruszenie przez
Zamawiającego:
1.art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp w związku z art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp poprzez niezasadne wykluczenie
Konsorcjum z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego i uznanie, że Konsorcjum podlega wykluczeniu z
postępowania na podstawie art. 109 ust.1 pkt 7) ustawy Pzp, podczas, gdy nie zostały spełnione wszystkie przesłanki
w tym przepisie pozwalające na wykluczenie wykonawcy na podstawie tego przepisu, a wykluczenie wykonawcy w
tym postępowaniu jest wynikiem konfliktu pomiędzy Dyrektorem MZUIM – A. Bąkiem a Wykonawcą, a także z uwagi
na to, że nie zostały spełnione formalne przesłanki odstąpienia;
2.art. 239 ust.1 i 2 ustawy Pzp poprzez wybór oferty Przedsiębiorstwo Budowlano - Projektowe DROKAN-2 P.N.,
podczas, gdy oferta nie jest ofertą najkorzystniejszą, a jej wybór jest przedwczesny, gdyż ofertą najkorzystniejszą jest
oferta Odwołującego.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości oraz nakazanie Zamawiającemu unieważnienia wyboru
najkorzystniejszej oferty, unieważnienia wykluczenia Odwołującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp w
związku z art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp a w konsekwencji odrzucenia jego oferty, powtórzenie czynności badania
i oceny ofert, wybór oferty Odwołującego jako oferty najkorzystniejszej.
Zamawiający w dniu 17 marca 2026 r. złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie
odwołania w całości.
Odwołujący 19 marca 2026 r. przedstawił pisemną replikę na odpowiedź na odwołanie.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem Stron postępowania odwoławczego, na podstawie
zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, uwzględniając akta sprawy odwoławczej, Krajowa Izba
Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
Izba ustaliła, że do postępowania odwoławczego nie zgłoszono przystąpień.
Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w całości na
podstawie art. 528 ustawy Pzp.
Izba uznała, że Odwołujący jako podmiot zainteresowany uzyskaniem zamówienia, który złożył ofertę w
postępowaniu, a wnosząc odwołanie dąży do unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej oraz unieważnia
czynności odrzucenia jego oferty, posiada interes w uzyskaniu zamówienia oraz może ponieść szkodę w wyniku
naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp, czym wypełnił materialnoprawne przesłanki dopuszczalności
odwołania, o których mowa w art. 505 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba rozstrzygając sprawę uwzględniła dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia przekazaną przez
Zamawiającego, w szczególności SW Z, oferty wykonawców, zawiadomienie o wyborze oferty najkorzystniejszej oraz o
odrzuceniu oferty Odwołującego. Izba dopuściła i przeprowadziła także dowody z dokumentów złożonych:
A.przez Odwołującego wraz z odwołaniem i pismami:
-pismo Odwołującego do Zamawiającego z 26 sierpnia 2025 r.,
-pisma Odwołującego do Zamawiającego z 15 września 2025 r.,
-pismo członka konsorcjum do Odwołującego z 18 września 2025 r.,
-pismo Odwołującego do Zamawiającego z 26 września 2025 r.,
-monit skierowany przez Odwołującego do Zamawiającego z 1 października 2025 r.
-oświadczenie Zamawiającego z 3 października 2025 r. o odstąpieniu od umowy,
-odpowiedź Odwołującego na oświadczenie o odstąpieniu od umowy (pismo z 16 października 2025 r.),
-pismo Zamawiającego z 20 października 2025 r.,
-dalsze pisma kierowane do Zamawiającego w związku z odstąpieniem od umowy (z 3 listopada 2025 r.,
-szkice dokumentacyjne przebudowy drogi, w tym szkic nr 1 – TOR,
-protokół z przekazania placu budowy z 12 sierpnia 2025 r.
-umowa nr 68/2025 z 5 sierpnia 2025 r.,
-pismo Zamawiającego z 26 września 2025 r. – wezwanie do rozpoczęcia/intensyfikacji prac,
-zestawienie zmian i różnic w dokumentacji przetargowej z postępowania nr Sprawa nr 20/DZP/25 i Sprawa nr
35/DZP/25,
-pozew złożony przez Odwołującego przeciwko Zamawiającemu do Sądu Rejonowego w Tychach wraz z
załącznikami,
-zgłoszenie naruszenia prawa budowlanego z 6 października 2025 r. dotyczące przejęcia dziennika budowy przez
inspektora nadzoru inwestorskiego,
-informacja geodety z 25 października 2025 r. o różnicy pomiędzy mapą a terenem,
-listy pojazdów,
-pismo Odwołującego z 17 marca 2026 r. do PINB w Tychach,
-pismo Odwołującego z 17 marca 2026 r. do Śląskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego,
-wykaz osób skierowanych do realizacji zamówienia w postępowaniu nr 20/DZP/25,
-pismo Zamawiającego z 13 lutego 2025 r. dotyczące zezwolenia na poruszanie się pojazdu ciężarowego,
-fotografie znaków drogowych,
-dokumenty ZUS DRA,
B.przez Zamawiającego wraz z odpowiedzią na odwołanie oraz na rozprawie:
-umowa nr 68/2025 z 5 sierpnia 2025 r.,
-oświadczenie Zamawiającego z 3 października 2025 r. o odstąpieniu od umowy,
-pisma z 8 i 27 października 2025 r. skierowane przez Zamawiającego do Wykonawcy wyrażające sprzeciw wobec
sposobu prowadzenia przez niego korespondencji oraz agresywnych zachowań,
-pismo PINB (zawiadomienie o sposobie rozpatrzenia skargi) z 3 listopada 2025 r.,
-„Raport ocena jakości i postępu prac” inspektora nadzoru z 6 października 2025 r.,
-Interpretacja Ministra Infrastruktury dotycząca terminu ważności uzgodnień branżowych,
-wydruk dziennika budowy,
-kalendarz czynności,
-pismo Zamawiającego do Odwołującego z 18 listopada 20265 r.,
na okoliczności wynikające z treści tych dokumentów, podane przez Odwołującego i Zamawiającego w pismach oraz do
protokołu rozprawy.
Izba ustaliła, co następuje:
Przedmiotem zamówienia jest budowa drogi bocznej ulicy Rybnej 59-61 w Tychach.
Zamawiający w Rozdziale XIV SW Z ust. 2 lit. a) przewidział fakultatywną podstawę wykluczenia z art. 109 ust. 1 pkt
7 ustawy Pzp.
W postępowaniu wpłynęło 12 ofert. Odwołujący wraz z ofertą złożył oświadczenia obu członków konsorcjum
wskazujące, że wykonawcy nie podlegają wykluczeniu. Ponadto załączono oświadczenie dotyczące przesłanki z art. 109
ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp, w którym wskazano:
„W związku z ubieganiem się o udzielenie zamówienia publicznego w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego pn. „Budowa drogi bocznej ulicy Rybnej 59-61 w Tychach, nr referencyjny nadany sprawie przez
Zamawiającego 35/DZP/25 przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego
niniejszym oświadczamy, iż nie podlegamy wykluczeniu na podstawie przepisu art.109 ust.1 pkt 7) ustawy Pzp. Zgodnie
z tym przepisem z postępowania o udzielenie zamówienia zamawiający może wykluczyć wykonawcę, który, z przyczyn
leżących po jego stronie, w znacznym stopniu lub zakresie nie wykonał lub nienależycie wykonał albo długotrwale
nienależycie wykonywał istotne zobowiązanie wynikające z wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia publicznego lub
umowy koncesji, co doprowadziło do wypowiedzenia lub odstąpienia od umowy, odszkodowania, wykonania
zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za wady.
W pierwszej kolejności należy wskazać, że jest to przepis restrykcyjny, a zatem zastosowanie tego przepisu i
wszystkich innych podobnych przepisów powinno następować w sposób, kiedy będzie absolutna pewność do
zastosowania tego przepisu. Wykładnia tego przepisu z uwagi na jego sankcyjny charakter musi następować w sposób
ścisły. Należy także podkreślić, iż analiza tego przepisu prowadzi do konkluzji, iż wykluczenie wykonawcy na ww.
podstawie prawnej jest dopuszczalne w przypadku zajścia wszystkich określonych w tym przepisie przesłanek łącznie
(tak chociażby KIO w wyroku KIO 719/23). Z uwagi na sankcyjny charakter tego przepisu przesłanki te nie mogą także
być rozumiane dowolnie. Jak wskazał w wyroku z dnia 17.06.2022 r., sygn. akt XXIII Zs 71/22 Sądu Okręgowego w
Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych, Wykluczenie z postępowania jest, w ocenie sądu okręgowego, quasi sankcją
karną, zatem wszystkie przesłanki dotyczące niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania oraz przyczyn
leżących po stronie tego wykonawcy powinny być szczegółowo zbadane. Analizując zatem przedmiotowy przepis należy
wskazać, że tylko zaistnienie łączne następujących przesłanek pozwali na wykluczenie wykonawcy: 1) Przyczyny leżące
po stronie wykonawcy 2) Nie wykonanie, nienależyte wykonanie w znacznym stopniu lub zakresie, długotrwałe
nienależyte wykonanie 3) Istotnego zobowiązania wynikającego z wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia
publicznego lub umowy koncesji 4) Doprowadzenie do wypowiedzenia lub odstąpienia od umowy, odszkodowania,
wykonania zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za wady.
Ad.1
Niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy z samych przyczyn, które dotyczą wykonawcy będzie spełniało tą
przesłankę. Przyczyny leżące po stronie wykonawcy to jego działania czy zaniechania w ramach jego zobowiązania
umownego. Zamawiający musi zatem ocenić stan faktyczny czy dostarczone mu dokumenty pod kątem niewykonania
lub nienależytego wykonania dotyczyły przyczyn leżących po stronie wykonawcy. Nie powinien zatem mieć żadnych
wątpliwości, że przyczyny leżą po stronie wykonawcy. W przypadku, gdyby jednak miał wątpliwości nie ma prawa do
wykluczenia wykonawcy z postępowania. Takie wnioski płyną z wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 3 sierpnia
2023 roku o sygnaturze KIO 2105/23 (…) Podobne stanowisko można odnaleźć w wyroku KIO 481/23 z dnia 8 marca
2023 roku (…).
Ad. 2
Drugi aspekt przedmiotowego przepisu, który musi zostać zbadany, przez Zamawiającego w przypadku tej podstawy
wykluczenia dotyczy „Nie wykonania, nienależytego wykonania w znacznym stopniu lub zakresie, długotrwałego
nienależytego wykonania” umowy w sprawie zamówienia publicznego lub umowy koncesji. Niewykonanie umowy
oznacza, że w ogóle nie doszło do próby wykonania umowy lub doszło do wykonania jej w naprawdę niewielkim stopniu.
Wykonawcy, którzy w szczególności w okresie pandemii mieli dylemat związany z tym, czy w ogóle podpisać umowę
często zastanawiają się, czy w przypadku nie zawarcia umowy będą spełniać ten element z podstawy wykluczenia.
Otóż, aby doszło do niewykonania umowy musi dojść w ogóle do zawarcia umowy. A zatem niewykonanie umowy to w
zasadzie niepodjęcie jakichkolwiek zobowiązań wynikających z umowy. O tym jak należy rozumieć „nienależyte
wykonanie” wypowiedziała się Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 30 marca 2023 roku o sygnaturze KIO 746/23
(…). W tym samym wyroku Izba wskazała także, że spełnianie przez wykonawcę świadczenia nieodpowiadającego
istotnym dla zamawiającego wymaganiom, które były wskazane w umowie, uzasadnia wykluczenie wykonawcy z
postępowania. Dotyczy to działań nagminnie powtarzających się. Izba wskazała także, że niewielkie wady przedmiotu
zamówienia lub krótkie, nieistotne z punktu widzenia zamawiającego opóźnienie nie będą mogły zostać uznane za
nienależyte wykonanie.
Ad.3
Niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy w sprawie zamówienia publicznego lub umowy koncesji powinno być
„istotne”, aby można było wykluczyć wykonawcę. Istotny oznacza główny, duży czy też znaczny. Co ciekawe, Izba w
wyroku z dnia 7 kwietnia 2023 roku, o sygnaturze KIO 753/23 wskazała, że sformułowanie „istotne” nie dotyczy
odszkodowania (czy wykonania zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za wady), lecz zobowiązania
wynikającego z umowy. Wysokość kar umownych, których zapłaty zażądano od wykonawcy na podstawie wcześniejszej
umowy w sprawie zamówienia publicznego (w wartościach bezwzględnych bądź w stosunku do wartości zamówienia)
może natomiast stanowić okoliczność uzasadniającą niewykluczanie wykonawcy na podstawie art. 109 ust. 3 p.z.p. (…)
(KIO 481/23).
Ad.4
Kolejna przesłanka, która musi zaistnieć, aby można było wykluczyć wykonawcę to doprowadzenie do wypowiedzenia
lub odstąpienia od umowy, odszkodowania, wykonania zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za wady. W
przypadku sporu podczas realizacji inwestycji najczęściej wykonawcy obciążani są karami umownymi. „Sam fakt
nałożenia kar umownych na wykonawcę realizującego umowę nie musi automatycznie oznaczać, że umowa
realizowana jest nienależycie.” (KIO 746/23). W zakresie kar umownych KIO wypowiedziała się także w wyroku KIO
287/23 z dnia 23 lutego 2023 roku, wskazując, iż (…). Z kolei w innym wyroku KIO z dnia 19 listopada 2021 roku, KIO
3078/21 Izba wskazała, iż (…). Z uwagi na niejednolite stanowisko Izby w zakresie kar umownych ocena stanu
faktycznego przy decyzji zamawiającego o wykluczeniu wykonawcy może być wyjątkowo trudna. Przepis art.109 ust.1
pkt 7) ustawy Pzp wskazuje, że aby wykluczyć wykonawcę z powodu nienależytego wykonania/niewykonania w stopniu
istotnym umowy w sprawie zamówienia publicznego lub umowy koncesji musi dojść jeszcze do wypowiedzenia umowy,
odstąpienia odszkodowania, wykonania zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za wady.
Biorąc zatem pod uwagę powyższe należy podkreślić raz jeszcze, że wszystkie przesłanki z przepisu art. 109 ust.1 pkt
7) ustawy Pzp muszą być spełnione łącznie, a także, iż należy je interpretować ściśle. Jak wskazuje KIO w wyroku KIO
375/22 z dnia 14 marca 2022 roku (…). W kontekście powyższego przepisu oraz sporu pomiędzy wykonawcą a
Zamawiającym należy wskazać co do poprzedniej realizacji dotyczącej rozbudowy ulicy Rybnej należy wskazać, że
wykonawca nie podlega wykluczeniu na podstawie art.109 ust.1 pkt 7) ustawy Pzp. Wykonawca nie wskazuje także na
okoliczności faktyczne, gdyż wszystkie okoliczności, a także cała korespondencja jest Zamawiającemu znana.
Wykonawca wskazuje, że ma świadomość subiektywności decyzji Zamawiającego wynikającej z faktu, że jest stroną
tego sporu, jednakże z uwagi na to, że decyzje/czynności Zamawiającego podlegają zaskarżeniu do Krajowej Izby
Odwoławczej wykonawca składa niniejszą informacje oświadczenie o niepodleganiu wykluczeniu z art.109 ust.1 pkt 7)
ustawy Pzp. Należy wskazać, że pomiędzy stronami toczy się spór. Obecnie obie strony odstąpiły od umowy i obie
uważają swoje odstąpienie za skuteczne. Wykonawca bardzo długo wskazywał Zamawiającemu na fakt, iż jego
odstąpienie jest bezskuteczne i wzywał do realizacji umowy, ale w związku z faktem ponownego ogłoszenia
postępowania również odstąpił od umowy. Wykonawca wskazuje, że odstąpienie nie nastąpiło z przyczyn leżących po
jego stronie. Ponadto na co wskazywał już wielokrotnie Zamawiający nie miał podstaw do odstąpienia od umowy, nie
dotrzymał terminów odstąpienia, bowiem odstąpił przedwcześnie, nie zwrócił uwagi na postawione znaki drogowe, na
wykonywane prace geodezyjne itd. Po stronie Zamawiającego doszło do szeregu nieprawidłowości dotyczących
odstąpienia od umowy i to zupełnie niezależnie od przyczyn dotyczących wykonawcy. Z uwagi na to niezasadne
odstąpienie wykonawca również odstąpił od umowy, naliczył Zamawiającemu kary umowne i wezwał Zamawiającego do
zapłaty kar umownych. Obecnie wykonawca jest w trakcie przygotowywania pozwu do sądu powszechnego przeciwko
Zamawiającemu. Z całą pewnością zatem pomiędzy stronami jest spór dotyczący nieprawidłowości odstąpienia przez
Zamawiającego od umowy. W opinii wykonawcy odstąpienie nie nastąpiło z przyczyn leżących po stronie wykonawcy, co
wykonawca będzie udowadniał w sądzie. Mając zatem na uwadze analizę przepisu art. 109 ust.1 pkt 7) ustawy Pzp
poprzez pryzmat okoliczności faktycznych dotyczących sporu należy wskazać, że: - przyczyny, które doprowadziły do
odstąpienia od umowy, a w konsekwencji niewykonania umowy przez wykonawcę nie obciążają wykonawcy, -zebrany
materiał dowodowy nie pozwala natomiast na ustalenie faktów, które mogłyby stanowić podstawę do rozstrzygnięcia jak
ten spór się zakończy. Wobec powyższego wykonawca nie podlega wykluczeniu na podstawie przepisu art.109 ust.1 pkt
7) ustawy Pzp.”
Zamawiający w piśmie z 4 lutego 2026 r. zawiadomił wykonawców o wyborze oferty najkorzystniejszej oraz o
odrzuceniu oferty Odwołującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp w związku z art. 109 ust. 1 pkt 7)
ustawy Pzp. W uzasadnieniu faktycznym Zamawiający wskazał:
„W dniu 5 sierpnia 2025 r. Zamawiający zawarł z Wykonawcą – Konsorcjum firm: Z.F. EKO-OGRÓD Z.F. Konserwacja
Terenów Zielonych z siedzibą w Tychach i A.F., AN-EKO A.F. z siedzibą w Tychach, umowę na roboty budowlane nr
68/2025 na Budowę drogi bocznej ulicy Rybnej 59–61 w Tychach z terminem wykonania robót do dnia 5 grudnia 2025 r.
Teren budowy został przekazany 12 sierpnia 2025 r., a projekt tymczasowej organizacji ruchu zatwierdzono 12 września
2025 r, który został odebrany przez Wykonawcę w dniu 15 września 2025 r.
Pomimo tego, do dnia 3 października 2025 r. nie rozpoczęto robót, co skutkowało odstąpieniem od umowy z winy
Wykonawcy. O zasadności i konieczności odstąpienia w dacie 03.10.2025r od niniejszej umowy przesądził brak
przygotowania przez Wykonawcę do jej realizacji na jakiejkolwiek płaszczyźnie. W dacie odstąpienia minęło już 50%
czasu przewidzianego na jej realizację, tzn. pozostały tylko 2 miesiące (z 4) do upływu terminu umownego (data
zakończenia: 5 grudnia 2025 r.), a Wykonawca nie poczynił prawie żadnych czynności wymaganych umową do
rozpoczęcia robót budowlanych.
Zauważyć bowiem należy, iż zgodnie z umową przed przystąpieniem do robót Wykonawca winien m.in.: opracować i
uzyskać zatwierdzenie Programu zapewnienia jakości, który winien obejmować m.in. projekty technologii i organizacji
robót, projekt technologiczny rozbiórek, projekt zabezpieczenia wykopów, przedłożyć do zatwierdzenia karty materiałowe
i uzyskać ich zatwierdzenia, przedłożyć do zatwierdzenia i uzyskać ich zatwierdzenia do rodzajów i typu sprzętu,
przedłożyć do informacji po uprzednim uzyskaniu zatwierdzenia do Zarządcy drogi (MZUiM) zgody na niestosowanie się
do lokalnych ograniczeń tonażowych w celu dokonania transportu materiałów na budowę i ich wykonywania; dysponować
kadrą inżynierską posiadającą stosowne uprawnienia budowlane do kierowania robotami branżowymi (kierownik robót ds.
elektrycznych, kierownik robót ds. telekomunikacji, kierownik robót ds. sieciowych), czy przedłożyć do akceptacji umowy
podwykonawcze – żaden z w/w warunków niezbędnych do rozpoczęcia robót nie został przez Wykonawcę spełniony.
W związku z brakiem realizacji robót oraz brakiem przygotowania do ich wykonania Zamawiający w dniu 3 października
2025 r. odstąpił od umowy z winy Wykonawcy.
Z uwagi na powyższe spełnione zostały wszystkie przesłanki art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp, w szczególności
niewykonanie istotnego zobowiązania z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy, skutkujące odstąpieniem od umowy.
Zamawiający wskazuje, iż przewidział powyższą przesłankę wykluczenia w Rozdziale XIV ust. 2 pkt 2) ppkt a)
Specyfikacji Warunków Zamówienia (SWZ), czyniąc ją wiążącą w niniejszym postępowaniu.
Zgodnie z ugruntowaną linią orzeczniczą Krajowej Izby Odwoławczej oraz zasadą solidarnej odpowiedzialności (art. 445
ust. 1 ustawy Pzp), każdy z członków konsorcjum (Z.F. oraz A.F.) podlega wykluczeniu indywidualnie.
Fakt, iż wcześniejsza umowa była realizowana wspólnie, powoduje, że negatywne skutki niewykonania zobowiązania
obciążają wszystkich współwykonawców. Żaden z członków konsorcjum nie podjął skutecznych działań w celu realizacji
umowy nr 68/2025, co uzasadnia ich wykluczenie z niniejszego postępowania jako podmiotów wspólnie ubiegających się
o zamówienie.
Wobec powyższego, zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a ustawy Pzp, Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli została złożona
przez wykonawcę podlegającego wykluczeniu z postępowania. Z uwagi na wykazanie przesłanki z art. 109 ust. 1 pkt 7)
ustawy Pzp wobec obu członków konsorcjum, oferta podlega obligatoryjnemu odrzuceniu.
Uzasadnienie prawne odrzucenia argumentacji Wykonawcy:
1. Brak spełnienia przesłanek samooczyszczenia (art. 110 ust. 2 i 3 ustawy Pzp)
Zamawiający uznaje podjętą przez Wykonawcę próbę samooczyszczenia za bezskuteczną. Zgodnie z art. 110 ust. 2
ustawy Pzp, wykonawca musi udowodnić, że: naprawił szkodę lub zobowiązał się do jej naprawienia, wyczerpująco
wyjaśnił stan faktyczny i współpracował z właściwymi organami lub zamawiającym, podjął konkretne środki techniczne,
organizacyjne i kadrowe, które są odpowiednie dla zapobiegania dalszym nieprawidłowościom.
Przedłożone przez Wykonawcę oświadczenie ma charakter wyłącznie polemiczny i teoretyczny. Wykonawca skupił się
na przytaczaniu orzecznictwa KIO, nie przedstawiając żadnych dowodów na wdrożenie środków naprawczych we
własnym przedsiębiorstwie. Samo przytoczenie definicji „przyczyn leżących po stronie wykonawcy” nie stanowi dowodu
rzetelności w rozumieniu art. 110 ustawy Pzp.
2. Odparcie argumentu o sporze (art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp)
Wykonawca powołuje się na wyrok KIO 2105/23, sugerując, że istnienie sporu uniemożliwia wykluczenie. Zamawiający
wskazuje jednak, że w niniejszej sprawie obraz okoliczności jest jednoznaczny, co zgodnie z przywołanym przez
Wykonawcę orzecznictwem, pozwala na wykluczenie:
Dowód obiektywny: Teren budowy przekazano 12.08.2025 r., a projekt organizacji ruchu odebrano 15.09.2025 r. Do dnia 03.10.2025
r. Wykonawca nie złożył ani jednego wymaganego dokumentu (PZJ, karty materiałowe, kadra).
Brak okoliczności zewnętrznych: Wykonawca nie wskazał żadnej przeszkody (np. siły wyższej, błędów w dokumentacji), która
uniemożliwiłaby mu podjęcie tych czynności formalnych.
Bierność Wykonawcy przez 50% czasu trwania umowy jest poważnym brakiem w odniesieniu do spełnienia istotnych wymogów,
co wprost wpisuje się w definicję nienależytego wykonania umowy przywołaną przez Wykonawcę (wyrok KIO 746/23).
3. Potwierdzenie winy obu członków Konsorcjum
Wykonawca w swoim piśmie występuje jako Konsorcjum, nie różnicując odpowiedzialności poszczególnych firm.
Zamawiający podtrzymuje, że skoro żadna z firm (Z.F. oraz A.F.) nie podjęła działań ratujących kontrakt, wykluczenie na
podstawie art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp dotyczy każdego członka konsorcjum z osobna. Brak przedstawienia
indywidualnych dowodów na rzetelność przez każdego z konsorcjantów czyni „samooczyszczenie” wadliwym formalnie i
merytorycznie.
Ponieważ Wykonawca nie wykazał swojej rzetelności w trybie art. 110 ustawy Pzp, a Zamawiający udowodnił ziszczenie
się wszystkich przesłanek z art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp, Wykonawca podlega wykluczeniu, a jego oferta
odrzuceniu.”
Izba zważyła, co następuje:
Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, poczynione ustalenia faktyczne oraz orzekając w
granicach zarzutów zawartych w odwołaniu, Izba stwierdziła, że odwołanie nie zasługiwało na uwzględnienie.
Izba za niezasadny uznała zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp w związku z art. 109 ust. 1 pkt
7) ustawy Pzp poprzez niezasadne wykluczenie Odwołującego z postępowania i odrzucenie jego oferty.
Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli została złożona przez
wykonawcę podlegającego wykluczeniu z postępowania. W art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp wskazano, że
z postępowania o udzielenie zamówienia zamawiający może wykluczyć wykonawcę, który, z przyczyn leżących po jego
stronie, w znacznym stopniu lub zakresie nie wykonał lub nienależycie wykonał albo długotrwale nienależycie wykonywał
istotne zobowiązanie wynikające z wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia publicznego lub umowy koncesji, co
doprowadziło do wypowiedzenia lub odstąpienia od umowy, odszkodowania, wykonania zastępczego lub realizacji
uprawnień z tytułu rękojmi za wady.
W rozpoznawanej sprawie na wstępie należy zwrócić uwagę na dwie kwestie.
Po pierwsze Izba dokonuje kontroli zgodności czynności Zamawiającego polegającej na odrzuceniu oferty
Odwołującego jako złożonej przez wykonawcę podlegającego wykluczeniu z postępowania poprzez pryzmat
uzasadnienia przedstawionego w zawiadomieniu o odrzuceniu oferty. Uzasadnienie faktyczne i prawne zakomunikowane
wykonawcy przez Zamawiającego zakreśla ramy postępowania odwoławczego, ponieważ zasadność zarzutów
odwołania kwestionujących czynność odrzucenia oferty może być oceniana wyłącznie w zakresie tych okoliczności,
które zostały przez Zamawiającego przedstawione jako uzasadniające odrzucenie oferty. W zawiadomieniu tym, w
kontekście art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp, wskazano na odstąpienie w dniu 3 października 2025 r. przez
Zamawiającego od umowy na roboty budowlane nr 68/2025 na budowę drogi bocznej ulicy Rybnej 59–61 w Tychach z
uwagi na nierozpoczęcie przez Odwołującego robót pomimo odebrania zatwierdzonego projektu tymczasowej
organizacji ruchu i upływu 50% czasu na realizację robót przewidzianego umową. To te informacje oraz powody
wskazane w oświadczeniu o odstąpieniu od umowy mają znaczenie determinujące dla oceny.
Po drugie Izba wskazuje, że irrelewantne dla rozstrzygnięcia są rozważania Zamawiającego zawarte w
zawiadomieniu o odrzuceniu oferty dotyczące niespełnienia przez Odwołującego przesłanek opisanych w art. 110 ust. 2
ustawy Pzp niezbędnych dla skutecznego samooczyszczenia. Instytucja samooczyszczenia dotyczy takiej sytuacji, w
której wobec wykonawcy co prawda zachodzi podstawa wykluczenia, ale wykonawca podjął stosowne środki zaradcze,
które wykazują, że jest on wykonawcą rzetelnym, dającym rękojmię należytego wykonania zamówienia. Wykonawca
może w ten sposób zapobiec wykluczeniu go z postępowania, udowadniając zamawiającemu, że spełnił łącznie
przesłanki opisane w art. 110 ust. 2 ustawy Pzp. W orzecznictwie podkreśla się, że jednym z warunków skuteczności
procedury samooczyszczenia jest przyznanie przez wykonawcę faktu, że zaistniała określona podstawa do wykluczenia
go z postępowania. Wykonawca powinien więc z własnej inicjatywy poinformować zamawiającego o tym, że zachodzi
wobec niego podstawa wykluczenia, a następnie w sposób kompleksowy wyjaśnić okoliczności związane z zaistnieniem
danej sytuacji, a także wykazać, że podjął wymagane okolicznościami sprawy środki zaradcze, które pozwolą na
uniknięcie podobnych zdarzeń w przyszłości. Innymi słowy wykonawca ma udowodnić, że pomimo zaistnienia wobec
niego podstaw wykluczenia daje on w dalszym ciągu gwarancję rzetelności. W przedmiotowym przypadku Odwołujący
nie dokonał w postępowaniu o udzielenie zamówienia samooczyszczenia w rozumieniu ww. przepisu i konsekwentnie
kwestionował skuteczność odstąpienia przez Zamawiającego od umowy na roboty budowlane nr 68/2025. Odwołujący
wraz z ofertą złożył jedynie oświadczenie wyjaśniające, dlaczego w jego ocenie stan faktyczny związany z
niewykonaniem zamówienia na budowę drogi bocznej ulicy Rybnej 59–61 w Tychach nie wypełnia przesłanek
określonych w art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp. Sam fakt przedstawienia takich wyjaśnień nie powinien być utożsamiany
z samooczyszczeniem w rozumieniu art. 110 ust. 2 ustawy Pzp.
Przechodząc do oceny zarzutu Izba wskazuje, że w świetle art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp wykluczeniu z
postępowania podlega wykonawca, który: 1) w znacznym stopniu lub zakresie nie wykonał lub nienależycie wykonał
swoje zobowiązanie umowne, albo długotrwale nienależycie wykonywał istotne zobowiązanie umowne, 2) niewykonanie
lub nienależyte wykonanie umowy wynikało z przyczyn leżących po jego stronie, 3) skutkiem nienależytego wykonania lub
nienależytego wykonywania obowiązków umownych było wypowiedzenie lub odstąpienie od umowy, odszkodowanie,
wykonanie zastępcze lub realizacja uprawnień z tytułu rękojmi za wady. Wszystkie powyższe przesłanki muszą zostać
spełnione kumulatywnie.
Izba podzieliła stanowisko Zamawiającego, że w stosunku do Odwołującego zaktualizowała się ww. podstawa
wykluczenia. Przy czym Izba miała na względzie okoliczność, że między Stronami toczy się spór co do skuteczności
odstąpienia przez Zamawiającego od umowy na roboty budowlane nr 68/2025, a Odwołujący złożył w sądzie pozew
przeciwko Zamawiającemu, niemniej na potrzeby postępowania o udzielenie zamówienia Izba dokonała oceny materiału
dowodowego zgromadzonego w sprawie, aby zweryfikować legalność czynności wykluczenia Odwołującego na
podstawie art. 109 ust. 1 pkt 7 i odrzucenia jego oferty. Jak wskazano w wyroku z dnia 21 listopada 2023 r., sygn. akt:
KIO 3293/23 „o ile należy się z zgodzić (…), że Izba nie jest uprawniona do przejmowania roli sądu cywilnego i orzekania o
wzajemnych roszczeniach stron umowy, to bez wątpienia zadaniem Izby jest ocena zaskarżonej w odwołaniu czynności
zamawiającego. Izba dokonuje więc oceny realizacji wcześniejszej umowy realizowanej przez wykonawcę, ale nie w takim
stopniu i zakresie oraz z takim skutkiem, jak to robi sąd powszechny. Ocena Izby dokonywana jest bowiem wyłącznie na
kanwie prowadzonego postępowania o udzielenie zamówienia, w kontekście określonej w ustawie i w SW Z przesłanki
wykluczenia wykonawcy, a przyjęcie stanowiska o braku kognicji Izby w tym zakresie prowadziłoby do tego, że
stosowanie przesłanki wykluczenia określonej w art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp pozostawałoby na etapie postępowania
o udzielenie zamówienia poza jakąkolwiek kontrolą prawną. Zaznaczyć przy tym należy, że Izba w ramach postępowania
odwoławczego nie poszukuje samodzielnie faktów wpisujących się w przesłankę wykluczenia, ale ocenia – na podstawie
dowodów przedstawionych przez strony i zgodnie z rozkładem ciężaru dowodu - czynność zamawiającego, co sprowadza
się przede wszystkim do zbadania, czy Zamawiający wykluczając wykonawcę z postępowania ustalił i wykazał istnienie
okoliczności, których łączne wystąpienie warunkuje możliwość wykluczenia.”
Natomiast okoliczność, że strony sporu dotyczącego umowy na roboty budowlane nr 68/2025 są Stronami
postępowania odwoławczego niewątpliwie ma znaczenie z perspektywy oceny ich stanowisk i materiału dowodowego,
każda prezentowana w postępowaniu odwoławczego ocena siłą rzeczy dokonywana jest bowiem z perspektywy strony
sporu cywilnoprawnego, będącej zainteresowaną jego korzystnym dla siebie zakończeniem. Również składana przez
obie Strony jako dowody korespondencja prowadzona pomiędzy Zamawiającym a Odwołującym w zakresie związanym
z realizacją ww. umowy, siłą rzeczy stanowi wyraz subiektywnych stanowisk przeciwników sporu. Oczywiście nie
oznacza to, że tego rodzaju twierdzenia i dowody nie posiadają wartości merytorycznej, niemniej o uznaniu przez Izbę,
że Odwołujący nie wykonał zobowiązania umownego z przyczyn leżących po jego stronie, czego konsekwencją było
odstąpienie przez Zamawiającego od umowy, przesądziły zasadniczo dowody z dokumentów o nienacechowanym
subiektywnie charakterze, którym Izba przypisała wyższą moc dowodową.
Wskazać należy, że umowa nr 68/2025 została zawarta 5 sierpnia 2025 r., a wykonawca (Odwołujący) zobowiązał
się do wykonania robót budowlanych w terminie 4 miesięcy, tj. do dnia 5 grudnia 2025 r. W § 13 ust. 1 lit. d) ww. umowy
przewidziano możliwość odstąpienia przez Zamawiającego od umowy w terminie 30 dni od powzięcia informacji lub
stwierdzenia, że wykonawca w ciągu 5 dni roboczych od pozyskania zgód wymaganych umową oraz przepisami prawa,
w tym zatwierdzenia tymczasowej organizacji ruchu, nie rozpoczął robót bez uzasadnionych przyczyn lub przerwał
roboty i nie kontynuuje ich przez co najmniej 5 dni roboczych od wezwania Zamawiającego złożonego na piśmie. W
świetle ww. postanowienia umownego aktualizacja uprawnienia Zamawiającego do odstąpienia od umowy następowała
m.in. w przypadku, gdy wykonawca ciągu 5 dni roboczych od pozyskania zgód wymaganych umową oraz przepisami
prawa, w tym zatwierdzenia tymczasowej organizacji ruchu, nie rozpoczął robót bez uzasadnionych przyczyn. Taka
właśnie sytuacja miała miejsce w przypadku spornej inwestycji. Zamawiający odstępując od umowy 3 października 2025
r. wskazał, że Odwołujący 15 września 2025 r. powziął wiedzę o zatwierdzeniu projektu tymczasowej organizacji ruchu
na czas budowy drogi bocznej ul. Rybnej 59-61, a mimo tego – jak i mimo wezwania do rozpoczęcia prac skierowanego
do wykonawcy 26 września 2025 r. – nie rozpoczął robót budowalnych. W tamtym momencie upłynęła już połowa okresu
realizacji zamówienia określonego umową.
Odwołujący kwestionował w odwołaniu skuteczność odstąpienia od umowy wskazując w szczególności na jego
przedwczesność i datę odebrania zatwierdzonego projektu TOR podaną w oświadczeniu o odstąpieniu od umowy
(Odwołujący twierdził, że odebrał projekt dopiero 1 października 2025 r.). W cenie Izby nie jest zasadne twierdzenie,
jakoby Zamawiający przedwcześnie odstąpił od umowy z tego względu, że uczynił to przed upływem 5 dni roboczych od
daty otrzymania przez Odwołującego wezwania do rozpoczęcia robót. W świetle literalnego brzmienia § 13 ust. 1 lit. d)
ww. umowy, w przypadku braku rozpoczęcia robót termin 5 dni roboczych liczy się od pozyskania zgód wymaganych
umową oraz przepisami prawa, natomiast termin 5 dni roboczych liczony od wezwania dotyczy sytuacji przerwania robot
i ich niekontynuowania przez wykonawcę. W przedmiotowym przypadku wezwanie skierowane przez Zamawiającego do
Odwołującego 26 września 2025 r. nie miało żadnego wpływu na aktualizację przesłanki uzasadniającej możliwość
odstąpienia od umowy. Natomiast fakt, że Zamawiający takie wezwanie skierował świadczy niewątpliwie o tym, że nie
chciał działać pochopnie, dając wykonawcy szansę na rozpoczęcie prac.
Po drugie w ocenie Izby Zamawiający słusznie spostrzegł, że w świetle § 13 ust. 1 lit. d) umowy („5 dni roboczych
od pozyskania zgód (…), w tym zatwierdzenia tymczasowej organizacji ruchu”) to nie data „fizycznego” odbioru przez
wykonawcę zatwierdzonego projektu TOR ma znaczenie, lecz data zatwierdzenia projektu TOR. Odwołujący powziął
wiedzę o zatwierdzeniu projektu TOR, który sam opracował, w dniu 15 września 2025 r. i jest to okoliczność bezsporna.
Potwierdza ją po pierwsze wpis kierownika budowy do dziennika budowy, a po drugie wiadomość e-mail, jaką
Odwołujący otrzymał z Wydziału Transportu i Zarządzania Ruchem Drogowym Urzędu Miasta Tychy 15 września 2025 r.
(dowody o charakterze obiektywnym). Trudno przy tym uznać za wiarygodne stanowisko Odwołującego, że odebrał on
zatwierdzony projekt TOR dopiero 1 października 2025 r. – z ww. wiadomości e-mail wynika, że w załączeniu
przekazano „zatwierdzony projekt tymczasowej organizacji ruchu na czas budowy drogi bocznej ul. Rybnej 59-61 w
Tychach”. Wydruk tej wiadomości wskazuje, że dołączono do niej plik RTR.7221.1.74.2025.pdf - dokument ten nie został
jednak w postępowaniu odwoławczym złożony przez Odwołującego. Z kolei we wpisie kierownika budowy w dzienniku
budowy w dacie 15 września 2025 r. wprost wskazano „W dniu dzisiejszym wykonawca otrzymał zatwierdzenie TOR.” W
ocenie Izby Odwołujący miał pełną świadomość, że TOR został zatwierdzony, pomimo tego nie przystąpił do realizacji
robót. Co więcej, nie przystąpił on do realizacji robót nawet po otrzymaniu od Zamawiającego wezwania z dnia 26
września 2025 r. do rozpoczęcia prac i ich intensyfikacji. Opóźnienie względem terminu realizacji było już wówczas
istotne. Dziwi w tej sytuacji zwłoka Odwołującego z fizycznym odebraniem zatwierdzonego projektu TOR – przesyłka
zawierająca papierową wersję zatwierdzonego projektu TOR z Wydziału Transportu i Zarządzania Ruchem Drogowym
Urzędu Miasta Tychy została nadana 16 września 2025 r. i już 18 września 2025 r. była awizowana po raz pierwszy. 26
września 2025 r. miało miejsce powtórne awizo, a Odwołujący odebrał przesyłkę dopiero 1 października 2025 r. (koperta
- załącznik nr 50 do pozwu, okoliczność bezsporna).
W ocenie Izby okoliczności stanu faktycznego sprawy wskazują zatem, że Odwołujący nie rozpoczął robót w
terminie 5 dni roboczych od pozyskania zgód wymaganych umową oraz przepisami prawa, czyli w tym przypadku od
zatwierdzenia projektu tymczasowej organizacji ruchu, co miało miejsce 15 września 2025 r. Co więcej, nie rozpoczął
niezwłocznie ani prac związanych z tymczasową zmianą organizacji ruchu, ani docelowych robót budowlanych
(chociażby prac związanych z przygotowaniem terenu, robót rozbiórkowych, prac odkrywkowych) nawet pomimo
wezwania do rozpoczęcia prac, jakie otrzymał 26 września 2025 r. Odwołujący dopiero 3 października 2025 r. (w dniu
odstąpienia przez Zamawiającego od umowy) zaczął prace związane z ustawieniem znaków drogowych, przy czym fakt
wykonania oznakowania tymczasowego w świetle treści dziennika budowy pozostaje sporny. Fakt ten nie ma natomiast
znaczenia dla rozstrzygnięcia, jako że zaktualizowała się przesłanka odstąpienia od umowy w postaci braku rozpoczęcia
robót w terminie 5 dni roboczych od pozyskania zgód wymaganych umową oraz przepisami prawa. Podobnie bez
znaczenia jest okoliczność, że 7 października 2025 r. sporządzono inwentaryzację geodezyjną. Odnosząc się do
twierdzeń Odwołującego, że § 13 ust. 1 lit. d) umowy dotyczy nie tylko zatwierdzenia projektu TOR, a Odwołujący cały
czas dokonywał aktualizacji uzgodnień branżowych, Izba stwierdziła, że nie zostało przez Odwołującego dowiedzione,
aby jakiekolwiek innego rodzaju zgody niż zatwierdzenie projektu TOR były jeszcze w przedmiotowym przypadku
wymagane umową i przepisami prawa przed rozpoczęciem robót budowlanych. Odwołujący nie przedstawił żadnych
rzeczowych argumentów wykazujących, że aktualizacja uzgodnień branżowych była w tym przypadku w świetle
postanowień umowy czy przepisów prawa elementem niezbędnym do rozpoczęcia robót w sytuacji, gdy wykonawca
dysponował ważnym pozwolenia na budowę (np. by wiązała się ze zmianą istotnych parametrów projektu budowlanego).
Co więcej, sam kierownik budowy w dzienniku budowy wskazał, że to „brak TOR uniemożliwia rozpoczęcie robót” (wpis z
4 września 2025 r.). Jednocześnie Odwołujący, poza gołosłownym stwierdzeniem, że „w dniu odstąpienia od umowy
dalej był czas na realizacje przedmiotowego zamówienia”, w żaden sposób nie wykazał, że terminowa realizacja robót
budowlanych, mimo tak istotnych opóźnień, była wciąż możliwa.
W konsekwencji Izba stwierdziła, że brak rozpoczęcia robót przez Odwołującego nastąpił bez uzasadnionych
przyczyn, zaktualizowała się zatem podstawa do odstąpienia przez Zamawiającego od umowy. Za niezasadne Izba
uznała ponadto powoływanie się przez Odwołującego na okoliczność, że opis przedmiotu zamówienia w tym
postępowaniu, jak i w innych prowadzonych przez Zamawiającego był niejednoznaczny i nieprecyzyjny. Etapem
właściwym do podnoszenia takich zarzutów jest etap publikacji dokumentów zamówienia. Odwołujący nie przedstawił
żadnych twierdzeń, które uzasadniałyby uznanie, że nie mógł on, przy dochowaniu należytej staranności, zgłosić
ewentualnych wad w dokumentacji na etapie postępowania przetargowego.
Mając na uwadze powyższe, w ocenie Izby materiał dowodowy zgromadzony w sprawie potwierdza, że wobec
Odwołującego zaktualizowała się podstawa wykluczenia określona w art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp. Po pierwsze,
Odwołujący w znacznym stopniu nie wykonał istotnego zobowiązania umownego – pomimo upływu prawie dwóch
miesięcy od zawarcia umowy i 18 dni od uzyskania wiedzy o zatwierdzeniu projektu tymczasowej organizacji ruchu, jak i
pomimo skierowania do niego przez Zamawiającego wezwania, nie rozpoczął robót budowlanych będących
przedmiotem zamówienia. Po drugie, niewykonanie umowy wynikało z przyczyn leżących po stronie Odwołującego, nie
zostały bowiem przedstawione w sprawie okoliczności, które pozwalałyby uznać, że istniały obiektywne przeszkody w
rozpoczęciu robót w okresie pomiędzy uzyskaniem wiedzy o zatwierdzeniu projektu TOR (15 września 2025 r.) a
odstąpieniem od umowy przez Zamawiającego (3 października 2025 r.). Wreszcie po trzecie, skutkiem niewykonywania
obowiązków umownych przez Odwołującego było odstąpienie od umowy przez Zamawiającego. Wszystkie przesłanki
określone w art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp zostały zatem spełnione kumulatywnie.
W tym stanie rzeczy Izba nie stwierdziła podstaw do uznania, że Zamawiający odrzucając ofertę Odwołującego
naruszył art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy Pzp w związku z art. 109 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp.
W konsekwencji nie potwierdził się także zarzut naruszenia art. 239 ust.1 i 2 ustawy Pzp przez wybór oferty
Przedsiębiorstwo Budowlano - Projektowe DROKAN-2 P.N. jako oferty najkorzystniejszej, który był zarzutem wynikowym.
Biorąc pod uwagę wszystko powyższe Izba stwierdziła, że odwołanie podlega oddaleniu i na podstawie art. 553
ustawy Pzp orzekła jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 557 i 575 ustawy
Pzp oraz § 8 ust. 2 pkt 1 w zw. z § 5 pkt 1 i 2 lit. a) i b) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).
Zgodnie z art. 557 ustawy Pzp w wyroku oraz w postanowieniu kończącym postępowanie odwoławcze Izba
rozstrzyga o kosztach postępowania odwoławczego. Art. 575 ustawy Pzp stanowi, że strony oraz uczestnik
postępowania odwoławczego wnoszący sprzeciw ponoszą koszty postępowania odwoławczego stosownie do jego
wyniku. § 8 ust. 2 pkt 1 ww. Rozporządzenia stanowi, że w przypadku oddalenia odwołania przez Izbę w całości, koszty
ponosi odwołujący. Izba zasądza koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, od odwołującego na rzecz zamawiającego.
Kosztami, o którym mowa w § 5 pkt 2, są uzasadnione koszty stron postępowania odwoławczego, w wysokości
określonej na podstawie rachunków lub spisu kosztów, złożonych do akt sprawy obejmujące: a) koszty związane z
dojazdem na wyznaczone posiedzenie lub rozprawę, b) wynagrodzenie i wydatki jednego pełnomocnika, jednak
nieprzekraczające łącznie kwoty 3600 złotych, c) wynagrodzenie biegłych oraz zwrot poniesionych przez nich wydatków,
jeżeli dowód z opinii biegłego został dopuszczony przez Izbę na wniosek strony lub uczestnika postępowania
odwoławczego, d) inne uzasadnione wydatki, w tym koszty przeprowadzenia innych dowodów w postępowaniu
odwoławczym niż dowód z opinii biegłego, dopuszczonych przez Izbę na wniosek strony lub uczestnika postępowania
odwoławczego. Do kosztów postepowania odwoławczego zgodnie z § 5 ust. 1 ww. Rozporządzenia zalicza się także
wpis od odwołania.
Wobec oddalenia odwołania w całości Izba kosztami postępowania obciążyła Odwołującego, zasądzając od
Odwołującego na rzez Zamawiającego kwotę 3600 zł stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione przez
Zamawiającego tytułem wynagrodzenia pełnomocnika, potwierdzone fakturą VAT złożoną do akt sprawy.
Przewodnicząca:………….………….................