Sygn. akt: KIO 511/24
KIO 514/24
KIO 518/24
POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 4 marca 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Małgorzata Rakowska
Ewa Sikorska
Robert Skrzeszewski
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w dniu 4 marca 2024 r.
w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
16 lutego 2024 r. przez:
1.wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia MIRBUD S.A.
z siedzibą w Skierniewicach, ul. Unii Europejskiej 18, 96-100 Skierniewice (Lider Konsorcjum) i
KOBYLARNIA S.A. z siedzibą w miejscowości Kobylarnia,
ul. Zakole 1, 86-061 Brzoza (Partner Konsorcjum) (sygn. akt KIO 511/24),
2.wykonawcę PORR S.A. z siedzibą w Warszawie, ul. Hołubcowa 123,
02-854 Warszawa (sygn. akt KIO 514/24),
3.wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia GAP INSAAT YATIRIM VE DIŞ TİCARET
Spółka Akcyjna z siedzibą w Turcji, ul. Büyükdere Caddesi 163, Esentepe-Şişli Istambuł - Turcja (Lider);
Fabe Polska Sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie, ul. Cybernetyki 19B, 02-677 Warszawa (Partner) i „SP „Sine Midas Stroy”
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą
w Kazachstanie, ul. Burabay 139B/30, 030000 Aktobe – Kazachstan, działająca przez Oddział w Polsce,
ul. Cybernetyki 19B, 02-677 Warszawa (Partner) (sygn. akt KIO 518/24)
w postępowaniu prowadzonym przez Skarb Państwa - Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad w
Warszawie, ul. Wronia 53, 00-874 Warszawa w imieniu którego postępowanie prowadzi: Generalna Dyrekcja
Dróg Krajowych i Autostrad Oddział
w Lublinie, ul. Ogrodowa 21, 20-075 Lublin
Uczestnik po stronie zamawiającego:
A.wykonawcy wspólnie ubiegający s ię o udzielenie zamówienia Aldesa Construcciones Polska sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie, ul. Wołoska 5, 02-675 Warszawa (Lider) i Aldesa Construcciones S.A.z siedzibą w
Hiszpanii, c/Bahia de Pollensa 13, 28042 Madryt – Hiszpania (Partner) zgłaszający przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 511/24, KIO 514/24 i KIO 518/24,
B.wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia MIRBUD S.A.
z siedzibą w Skierniewicach, ul. Unii Europejskiej 18, 96-100 Skierniewice (Lider Konsorcjum) i
KOBYLARNIA S.A. z siedzibą w miejscowości Kobylarnia,
ul. Zakole 1, 86-061 Brzoza (Partner Konsorcjum)zgłaszający przystąpienie do postępowania
odwoławczego o sygn. akt: KIO 514/24 i KIO 518/24,
postanawia:
1.umorzyć postępowania odwoławcze,
2.nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz:
2.1.wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia MIRBUD S.A. z siedzibą w
Skierniewicach, ul. Unii Europejskiej 18,
96-100 Skierniewice (Lider Konsorcjum) i KOBYLARNIA S.A. z siedzibą
w miejscowości Kobylarnia, ul. Zakole 1, 86-061 Brzoza (Partner Konsorcjum) (sygn. akt KIO
511/24) kwoty 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), stanowiącej wniesiony
wpis,
2.2.wykonawcy PORR S.A. z siedzibą w Warszawie, ul. Hołubcowa 123,
02-854 Warszawa (sygn. akt KIO 514/24) kwoty 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy
złotych zero groszy), stanowiącej wniesiony wpis,
2.3.wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia GAP INSAAT YATIRIM VE DIŞ TİCARET
Spółka Akcyjna z siedzibą w Turcji,
ul. Büyükdere Caddesi 163, Esentepe-Şişli Istambuł - Turcja (Lider); Fabe Polska Sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie, ul. Cybernetyki 19B,
02-677 Warszawa (Partner) i „SP „Sine Midas Stroy” Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Kazachstanie, ul. Burabay 139B/30, 030000 Aktobe – Kazachstan,
działająca przez Oddział w Polsce,
ul. Cybernetyki 19B, 02-677 Warszawa (Partner) (sygn. akt KIO 518/24)kwoty 20 000 zł 00 gr
(słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), stanowiącej wniesiony wpis,
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:………...…….…….
……………….…… ..
…………..….…….
Sygn. akt: KIO 511/24
KIO 514/24
KIO 518/24
Uzasadnienie
Skarb Państwa - Generalny Dyrektor Dróg Krajowych i Autostrad w Warszawie,
w imieniu którego postępowanie prowadzi: Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Lublinie, ul.
Ogrodowa 21, 20-075 Lublin, zwany dalej „Zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września
2019 r. Prawo zamówień publicznych (tj.: z dnia 14 lipca 2023 r., Dz. U. z 2023 r., poz. 1605), zwanej dalej „ustawą Pzp”,
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia na „Projekt i budowę drogi ekspresowej S17 Piaski– Hrebenne”, odcinek
nr 4: węzeł „Izbica” („Tarzymiechy”) bez węzła- węzeł „Zamość Sitaniec” („Sitaniec”) wraz z węzłem.”.
Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia
28 grudnia 2022 r. pod pozycją nr 2022/S 250-730646.
W dniu 16 lutego 2024 r. (pismem z tej samej daty) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia
MIRBUD S.A. z siedzibą w Skierniewicach (Lider Konsorcjum)
i KOBYLARNIA S.A. z siedzibą w miejscowości Kobylarnia(Partner Konsorcjum), zwani dalej „Odwołującym MIRBUD”,
wnieśli odwołanie od:
1.czynności wyboru oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Aldesa Construcciones
Polska sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (Lider)
i Aldesa Construcciones S.A. z siedzibą w Hiszpanii (Partner), zwanych dalej „konsorcjum Aldesa”, jako
najkorzystniejszej,
2.czynności odrzucenia oferty Odwołującego MIRBUD na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp, jako
niezgodnej z warunkami zamówienia (SW Z), pomimo tego, że treść oferty Odwołującego MIRBUD jest zgodna z
warunkami zamówienia,
3.zaniechania czynności wezwania Odwołującego MIRBUD do złożenia dodatkowych wyjaśnień w trybie art. 223 ust.
1 ustawy Pzp w zakresie, w jakim Zamawiający miał wątpliwości, czy oferta Odwołującego MIRBUD jest zgodna
z warunkami zamówienia,
zarzucając Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy Pzp:
1.art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp poprzez odrzucenie oferty Odwołującego MIRBUD jako niezgodnej z warunkami
zamówienia (SW Z), pomimo tego, że treść oferty Odwołującego MIRBUD jest zgodna z warunkami zamówienia,
a w konsekwencji dokonanie wyboru oferty Konsorcjum Aldesa z naruszeniem kryteriów oceny ofert określonych
w SW Z, bowiem zgodnie z tymi kryteriami to oferta Odwołującego MIRBUD winna być uznana za
najkorzystniejszą,
2.art. 223 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie czynności wezwania Odwołującego MIRBUD do złożenia
dodatkowych wyjaśnień w trybie art. 223 ust. 1 ustawy Pzp
w zakresie, w jakim Zamawiający miał wątpliwości, czy oferta Odwołującego MIRBUD jest zgodna z
warunkami zamówienia.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i w konsekwencji nakazanie Zamawiającemu:
1.unieważnienie czynności wyboru oferty Konsorcjum Aldesa, jako najkorzystniejszej,
2.unieważnienie czynności odrzucenia oferty Odwołującego MIRBUD na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp,
3.ewentualnie zwrócenie się do Odwołującego MIRBUD w trybie art. 223 ust. 1 ustawy Pzp o dodatkowe wyjaśnienia,
4.dokonanie ponownego badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego MIRBUD.
W dniu 16 lutego 2024 r. (pismem z tej samej daty) wykonawca PORR S.A. z siedzibą w Warszawie, zwany dalej
„Odwołującym PORR”, wniósł odwołanie wobec następujących czynności podjętych przez Zamawiającego, tj.:
1.nieprawidłowej oceny oferty, w tym wyjaśnień jej dotyczących, złożonej przez Konsorcjum Aldesa, w sytuacji gdy
oferta tego wykonawcy jest niezgodna
z wymaganiami określonymi przez Zamawiającego w dokumentacji postępowania,
2.zaniechania odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Aldesa,
3.uznania za najkorzystniejszą ofertę złożoną przez Konsorcjum Aldesa i dokonania wyboru tej oferty w
postępowaniu.
Odwołujący PORR zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:
1.art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp poprzez niezasadne jego niezastosowanie
i zaniechanie odrzucenia oferty złożonej przez Konsorcjum Aldesa, podczas gdy oferta tego wykonawcy jest
niezgodna z warunkami zamówienia, co potwierdziły wyjaśnienia złożone przez tego wykonawcę pismem z dnia
1 grudnia 2023 r., z treści których wynika, że:
a)Konsorcjum Aldesa nie przewidziało w treści oferty wykonania budowy w km ok. 4+707 L i P murów
oporowych żelbetowych monolitycznych ograniczających zasięg nasypu drogowego (kKnsorcjum Aldesa
przewidział wykonanie tego elementu zamówienia w innej technologii, niezgodnej z pkt. 1.1.3.2. Programu
Funkcjonalno-Użytkowego „PFU”),
b)Konsorcjum Aldesa nie uwzględniło w treści oferty wymagań Zamawiającego
w zakresie technologii wzmocnienia podłoża na trasie głównej, przez co zaoferowana została
technologia wzmocnienia podłoża niezgodna
z dokumentacją zamówienia narzuconą przez Zamawiającego w pkt. 1.2 Warunków
Wykonania i Odbioru Robót Budowlanych - D-02.01.01H – Wzmocnienie podłoża gruntowego kolumny
żwirowo-betonowe,
c)Konsorcjum Aldesa nie uwzględniło w treści oferty wykonania jakiegokolwiek wzmocnienia podłoża
organicznego w następujących miejscach: droga DD3, droga DD4, droga DD5, droga DD6, droga DD7,
DK17, węzeł Zamość Sitaniec – łącznica 1; węzeł Zamość Sitaniec – łącznica 2; węzeł Zamość Sitaniec –
łącznica 3; węzeł Zamość Sitaniec – łącznica 4; węzeł Stary Zamość – łącznica 1; węzeł Stary Zamość –
łącznica 2; węzeł Stary Zamość – łącznica 3; węzeł Stary Zamość – łącznica 4, co oznacza, że
wykonawca Aldesa zaoferował przedmiot zamówienia niezgodny z pkt 3.2 PFU oraz pkt. 8.36 katalogu
typowych konstrukcji nawierzchni podatnych i półsztywnych (załącznik do PFU wskazany w pkt. 3.2 ppkt
32),
d)Konsorcjum Aldesa założyło wykonanie jednego wspólnego obiektu inżynierskiego (przejścia dolnego dla
dużych zwierząt), podczas gdy PFU wymienia odrębnie dwa obiekty inżynierskie na odcinkach 0+965 oraz
1+717 , a zatem oferta jest niezgodna z tabelą 1.1. PFU – Wykaz obiektów inżynierskich w zakresie ilości
obiektów inżynierskich, które należy zaprojektować i wykonać;
a w konsekwencji powyższego;
2.art. 16 ust. 1 ustawy Pzp poprzez prowadzenie postępowania w sposób niezapewniający zachowania uczciwej
konkurencji, równego traktowania wykonawców, proporcjonalności i przejrzystości.
Odwołujący PORR wniósł o rozpatrzenie i uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu:
1)unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2)uznanie, że oferta Konsorcjum Aldesa jest niezgodna z warunkami zamówienia,
3)odrzucenie oferty Konsorcjum Aldesa,
4)dokonanie ponownego badania i oceny ofert, z pominięciem oferty Konsorcjum Aldesa,
5)zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego PORR kosztów postępowania odwoławczego, w tym
kosztów zastępstwa procesowego, według norm przewidzianych przepisami prawa zgodnie z fakturą
przedstawioną na rozprawie.
W dniu 16 lutego 2024 r. (pismem z tej samej daty) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia
GAP INSAAT YATIRIM VE DIŞ TİCARET Spółka Akcyjna
z siedzibą w Turcji (Lider); Fabe Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (Partner) i „SP „Sine Midas Stroy” Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Kazachstanie, działająca przez Oddział w Polsce (Partner), zwani dalej
„Odwołującym GAP”, wnieśli odwołanie wobec niezgodnych z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego,
podjętych w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego, polegających na:
1)badaniu i ocenie ofert,
2)odrzuceniu oferty wykonawcy Konsorcjum GAP jako niezgodnej z warunkami zamówienia;
ewentualnie zaniechanie wezwania Odwołującego GAP do dalszych wyjaśnień treści oferty;
3)wyborze oferty najkorzystniejszej dnia 6 lutego 2024 r. w postaci oferty Konsorcjum Aldesa.
Odwołujący GAP zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy Pzp, które miały wpływ
lub mogą mieć istotny wpływ na wynik postępowania
o udzielenie zamówienia, tj.:
1. art. 16 pkt 1-3 ustawy Pzp, art. 6 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, art. 223 ust. 1 ustawy Pzp, art. 65 § 1 k.c. w zw. z art. 8 ust.
1 ustawy Pzp w zw. z art. 12 ust. 1 pkt 1 Prawa budowlanego w zw. z art. 20 ust. 1 pkt 1 p.b. mające wpływ na wynik
postępowania poprzez odrzucenie jawiącej się jako najkorzystniejsza oferty Konsorcjum firm: 1. Gap Insaat Yatirim Ve
Diş Ticaret Spółka Akcyjna (Lider), 2. Fabe Polska Sp. z o.o. (Partner) oraz 3. „SP „Sine Midas Stroy” Sp. z o.o. (Partner)
działającej przez oddział w Polsce „SP „Sine Midas Stroy” Sp. z o.o. Oddział w Polsce z ceną ofertową brutto 503 961
270,18 zł, podczas gdy oferta ta nie podlegała odrzuceniu, bowiem jej treść nie była niezgodna z warunkami zamówienia
w myśl art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, ponieważ:
odpowiedzi Wykonawcy nie dotyczyły treści oferty w rozumieniu art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, a w
szczególności nie stanowiły wyjaśnień treści oferty w rozumieniu art. 223 ust. 1 ustawy Pzp, zatem nie mogły
prowadzić do uznania niezgodności tej treści z warunkami zamówienia, bowiem zgodnie z pkt 12 formularza
ofertowego, stanowiącego załącznik do Tomu I SW Z (IDW), wykonawcy zobowiązują się do zawarcia umowy na
zasadach zgodnych z SW Z (12. OŚW IADCZAMY, że zapoznaliśmy się z Warunkami Kontraktu, określonymi w
SWZ i zobowiązujemy się,
w przypadku wyboru naszej oferty, do zawarcia umowy zgodnej z niniejszą ofertą, na warunkach określonych w
SW Z, w miejscu i terminie wyznaczonym przez Zamawiającego), a więc także wykonania przedmiotu
zamówienia zgodnego z SW Z (warunkami zamówienia), co jest wyłączną treścią ich oferty jako oświadczenia
woli składanego w terminie składania ofert potwierdzającego zgodność z warunkami zamówienia, tym samym na
podstawie odpowiedzi na pytania Zamawiającego, udzielonych po złożeniu oferty, a które nie dotyczą treści oferty
- a zatem nie stanowią wykładni autentycznej treści oferty jako oświadczenia woli wykonawcy, a jedynie
niewiążące założenia projektowe do wyceny, które w żaden sposób nie zostały ujawnione przed składaniem ofert
w formie oświadczenia woli - nie można stwierdzić, że treść oferty jest niezgodna z warunkami zamówienia i
podlega odrzuceniu,
ewentualnie
nawet gdyby przyjąć, że odpowiedzi Wykonawcy stanowiące podstawę odrzucenia oferty stanowią wyjaśnienia
treści oferty w rozumieniu art. 223 ust. 1 PZP (czemu Odwołujący GAPP stanowczo przeczy), brak było
sprzeczności przedstawionych założeń projektowych Wykonawcy z warunkami zamówienia w rozumieniu art.
226 ust. 1 pkt 5 PZP, bowiem Zamawiający dokonał niezgodnej z treścią art. 65 § 1 k.c. wykładni złożonych przez
Wykonawcę odpowiedzi, gdyż:
a) Dokumentacja Geologiczno-Inżynierska („DGI”) w żadnym miejscu nie przewiduje konieczności wykonania
wzmocnień;
b) w zakresie zarzutu dotyczącego braku wzmocnień niektórych odcinków pozostaje on niesprecyzowany i
ogólnikowy;
c) zarówno Zarządzenie nr 8 Generalnego Dyrektora Dróg Publicznych z dnia 25 lutego 2002 r. w sprawie
wprowadzenia wytycznych w zakresie wzmacniania podłoża gruntowego w budownictwie drogowym
(„Wytyczne”), jak i Katalog typowych konstrukcji nawierzchni podatnych i półsztywnych („Katalog Typowy”), to
dokumenty zawierające wyłącznie zalecane rozwiązania i wytyczne, a nie bezwzględnie wiążące wymagania, a
tym bardziej zakazy i w przypadku gruntów organicznych odwołują się do konieczności indywidualnego
projektowania rozwiązań w zależności
w szczególności od warunków lokalnych (które na obecną chwilę nie są w pełni znane);
d) założenia do wyceny nie stanowią kompletnych rozwiązań projektowych a zgodnie z treścią wyjaśnień
Odwołującego GAPP jedynie przybliżenia na obecnym etapie
w celu dokonania wyceny wzmocnień,
e) zamawiający dokonał jedynie wybiórczej oceny wyjaśnień, pomijając tak ogólnie obowiązujące przepisy prawa
jak i inne elementy samej technologii wykonywania robót, które same w sobie nie są wzmocnieniami lub powodują
ograniczenie niezbędnych wzmocnień, zaniechał też analizy niwelety i jej wpływu na wymagane wzmocnienia;
f) zamawiający traktuje nierówno wykonawców, nie odrzucając ofert wykonawców, którzy przyjęli takie same
założenia do wyceny, nie dokonując wzmocnień odcinków, albo dokonując wzmocnień w taki sam sposób, jak
zakłada to Odwołujący GAPP,
g) zamawiający w istocie kwestionuje konkretne rozwiązania, nie zaś niezgodność oferty z treścią SW Z, a
rozwiązania te mogą w ogóle nie podlegać realizacji na etapie projektowania a następnie budowy, co powoduje, iż
Zamawiający usiłuje odrzucić ofertę, która nawet teoretycznie nie może być niezgodna z treścią SWZ;
a tym samym nie może być mowy o jednoznacznej niezgodności treści oferty lub założeń projektowych do wyceny oferty
z warunkami zamówienia;
ewentualnie
z najdalej posuniętej ostrożności Wykonawca zarzuca, iż Zamawiający zaniechał rzetelnego wyjaśnienia treści
oferty, dokonując niezgodnej z treścią art. 65 § 1 k.c. wykładni złożonych przez Wykonawcę odpowiedzi, a w
szczególności nie dokonał całościowej analizy odpowiedzi udzielonych przez Wykonawcę, bowiem złożone
wyjaśnienia na skutek braku odpowiednich pytań Zamawiającego, który wyłącznie odpowiada za sformułowanie
pytań, nie dają na obecnym etapie podstaw do wyciągnięcia wniosków;
2.art. 16 pkt 1-3 ustawy Pzp, art. 239 ust. 1 i 2 ustawy Pzp, art. 242 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp mające wpływ na wynik
postępowania poprzez naruszające zasady uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców, przejrzystości oraz
proporcjonalności badanie i ocenę ofert wybór jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Konsorcjum Aldesa z ceną
ofertową brutto: 522 288 546,78 zł, podczas gdy za najkorzystniejszą należało uznać niepodlegającą odrzuceniu ofertę
Odwołującego GAPP.
Odwołujący wniósł o
1. uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności Zamawiającego w postaci:
a) wyboru oferty najkorzystniejszej
b) odrzucenia oferty Wykonawcy
2) przeprowadzenia ponownie badania i oceny ofert oraz pominięcia przy badaniu
i ocenie ofert pytań i odpowiedzi w zakresie, w jakim nie dotyczą one treści złożonej przez Wykonawcę oferty, tj.
w zakresie, w jakim wskazano w zarzutach na brak związku z treścią oferty, skutkującym jej odrzuceniem
ewentualnie przeprowadzenia ponownej badania i oceny ofert;
2. orzeczenie o kosztach postępowania odwoławczego zgodnie z art. 557 ustawy Pzp,
3. zobowiązanie Zamawiającego do złożenia odpowiedzi na odwołanie oraz ewentualnych przystępujących po stronie
Zamawiającego do złożenia pism zawierających stanowisko w obu przypadkach w terminie 3 dni przed wyznaczonym terminem rozprawy z uwagi na obszerność i złożoność
techniczną zarzutów i konieczność umożliwienia ustosunkowania się przez Odwołującego do odpowiedzi co nie będzie
możliwe w przypadku otrzymania stanowisk w terminie późniejszym.
4. dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z następujących dokumentów:
a. Katalogu typowych konstrukcji nawierzchni podatnych i półsztywnych;
b. Zarządzenia nr 8 Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad z dnia
25 lutego 2002 r. wraz z załącznikiem
c. WWiORB D-01.02.02 Zdjęcie warstwy ziemi urodzajnej
na fakt:
ich treści, niewiążącego charakteru zaleceń doboru wzmocnień, braku jakichkolwiek zakazów stosowania określonego
rodzaju wzmocnień do wybranych rodzajów podłoża, zakresu prac ziemnych mających wpływa na zakres wzmocnień.
Kopia odwołania została przekazana Wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu o udzielenie zamówienia w
dniu 19 lutego 2024 r. za pośrednictwem Platformy Zakupowej pod adresem : .
W dniu 22 lutego 2024 r. (pismem z tej samej daty) do postępowania odwoławczego
o sygn. akt KIO 511/24, KIO 514/24 i KIO 518/24 zgłosili przystąpienie wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie
zamówienia Aldesa Construcciones Polska sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie (Lider) i Aldesa Construcciones S.A. z siedzibą w Hiszpanii (Partner), zwani „Konsorcjum Aldesa”, po
stronie Zamawiającego.
W dniu 22 lutego 2024 r. (pismem z tej samej daty) do postępowania odwoławczego
o sygn. akt KIO 514/24 i KIO 518/24 zgłosili przystąpienie wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia
MIRBUD S.A. z siedzibą w Skierniewicach (Lider Konsorcjum)
i KOBYLARNIA S.A. z siedzibą w miejscowości Kobylarnia(Partner Konsorcjum, zwani „Konsorcjum MIRBUD”, po
stronie Zamawiającego.
Zamawiający w dniu 29 lutego 2024 r. (pismem z dnia 28 lutego 2024 r.) złożył Pismo Zamawiającego w
postępowaniach o sygn. akt: KIO 511/24, KIO 514/24, KIO 518/24, w którym oświadczył, że „w dniu 28 lutego 2024 r.
dokonał unieważnienia czynność wyboru oferty najkorzystniejszej Wykonawcy, tj. Konsorcjum firm: Aldesa
Construcciones Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (Lider Konsorcjum) i Aldesa Construcciones S.A. z siedzibą
w Hiszpanii (Partner Konsorcjum) oraz czynność odrzucenia ofert wykonawców:
1) Konsorcjum firm: GAP INSAAT YATIRIM VE DIŞ TİCARET Spółka Akcyjna z siedzibą
w Tuecji (Lider), Fabe Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (Partner) oraz „SP „Sine Midas Stroy” Sp. z o. o. z
siedzibą w Kazachstanie, działająca przez oddział w Polsce (Partner) oraz 2) konsorcjum firm: MIRBUD S.A. z siedzibą
w Skierniewicach (Lider Konsorcjum)
i KOBYLARNIA S.A. z siedzibą w Kobylarni (Partner Konsorcjum), załączając do pisma ZAW IADOMIENIE O
UNIEWAŻNIENIU CZYNNOŚCI W YBORU OFERTY NAJKORZYSTNIEJSZEJ I ODRZUCENIA OFERT ORAZ O
PONOWNYM BADANIU
I OCENIE OFERT.
Zamawiający wniósł także o zniesienie terminu rozprawy wyznaczonego na dzień
5 marca 2024 r. godz. 10:00, umorzenie na posiedzeniu niejawnym w całości ww. postępowań odwoławczych na
podstawie art. 568 pkt 2 ustawy Pzp oraz wzajemne zniesienie kosztów ww. postępowań na podstawie art. 557 ustawy
Prawo Zamówień Publicznych w zw. z § 9 ust. 2 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych
rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r., poz. 2437).
Mając na uwadze powyższe, Izba zważyła co następuje.
Zgodnie z art. 568 pkt 2 ustawy Pzp „Izba umarza postępowanie odwoławcze, w formie postanowienia w
przypadku (…) stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne”. Zgodnie
z tym przepisem podstawą do umorzenia postępowania jest stwierdzenie przez Izbę, że postępowanie stało się z innej
przyczyny zbędne lub niedopuszczalne. Ustawodawca nie doprecyzował jednak, o jakie sytuacje chodzi. „Dyspozycją
tego przepisu objęte są więc sytuacje utraty bytu prawnego przez stronę odwołania, na skutek likwidacji lub śmierci
odwołującego. Wydaje się również, że podstawa umorzenia zaistnieje, jeśli zamawiający przed zakończeniem rozprawy
unieważni postępowanie, wówczas spór stanie się bezprzedmiotowy, a ewentualnemu zaskarżeniu
w drodze odwołania będzie podlegała nowa czynność zamawiającego.” (Komentarz Prawo Zamówień Publicznych, pod
red. Marzeny Jaworskiej, Wydawnictwo C. H. Beck, W-wa 2021, str. 1236).
Niewątpliwym jest, że ustawodawca nie doprecyzował, o jakie konkretnie sytuacje chodzi, wobec czego zawsze
należy dokonać indywidualnej oceny stanu faktycznego. W tym stanie faktycznym Zamawiający przed otwarciem
rozprawy unieważnił czynność wyboru oferty najkorzystniejszej oraz odrzucenie ofert wykonawców: Konsorcjum
MIRBUD i Konsorcjum GAPP oraz zapowiedział ponowne badanie i ocenę ofert, co oznacza, że czynności, wobec
których zostało wniesione odwołanie, na dzień rozpoznawania sprawy przez Izbę, nie istnieją. Powyższe powoduje więc,
że spór staje się bezprzedmiotowy, a ewentualnemu zaskarżeniu w drodze odwołania będzie podlegała nowa treść
ogłoszenia o zamówieniu i Specyfikacji Warunków Zamówienia. Nie istnieje bowiem tzw. substrat zaskarżenia,
niezbędny do tego, aby Izba mogła rozpoznać odwołanie merytorycznie i stwierdzić czy Zamawiający dopuścił się
naruszenia przepisów ustawy Pzp, czy też nie. Tym samym postępowanie odwoławcze stało się zbędne, gdyż
przedmiot zaskarżenia przestał istnieć, co stanowi podstawę umorzenia postępowania odwoławczego w oparciu o art.
568 pkt 2 ustawy Pzp.
Biorąc powyższe pod uwagę, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 557 ustawy Pzp w zw.
z § 9 ust. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U.
z 2020 r, poz. 2437) z którego wynika, że w przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę w całości na
skutek stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne, koszty o których
mowa w , znosi się wzajemnie, a przez art. 574 ustawy Pzp należy rozumieć, że Izba orzeka o dokonaniu zwrotu
Odwołującemu MIRBUD, Odwołującemu PORR i Odwołującemu GAP uiszczonego wpisu, w tym przypadku w
wysokości 20 000 zł 00 gr każdy, o czym orzeczono w pkt 2 sentencji orzeczenia.
Przewodnicząca:………...…….…….
……………….…… ..
…………..….…….