KIO 4373/25
WYROK
Warszawa, 6 listopada 2025 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolantka:
Aldona Karpińska
po rozpoznaniu na rozprawie 4 listopada 2025 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej 13 października 2025 r. przez odwołującego – wykonawcę Przedsiębiorstwo Budownictwa
Komunikacyjnego Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, Łomża, KRS 0000036728, w postępowaniu
prowadzonym przez zamawiającego – Mazowiecki Zarząd Dróg Wojewódzkich w Warszawie
przy udziale przystępującego do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego – uczestnika Strabag Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością, Pruszków, KRS 0000054588
orzeka:
1Oddala odwołanie.
2Kosztami postępowania odwoławczego obciąża odwołującego i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego 20.000 zł 00 gr. (dwadzieścia tysięcy złotych) wpisu.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:………………………………
KIO 4373/25
Uzasadnie nie
W postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego – Mazowiecki Zarząd Dróg Wojewódzkich w Warszawie w trybie
przetargu nieograniczonego na rozbudowę drogi wojewódzkiej nr 544 na odcinku od km 138+200 do km 140+700
Bagienice Szlacheckie – Amelin (nr postępowania: 148/25) ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej
26.06.2025 r., OJ S 120/2025 412108-2025, wobec odrzucenia oferty i wyboru oferty najkorzystniejszej, wniesione
zostało 13.10.2025 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie wykonawcy Przedsiębiorstwo Budownictwa
Komunikacyjnego Sp. z o.o. z/s w Łomży (sygn. akt KIO 4373/25).
Zamawiający poinformował o czynnościach 02.10.2025 r.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1.art. 224 ust. 1-3 i 5-6 ustawy Pzp a contrario poprzez błędną ocenę i nieuwzględnienie wyjaśnień odwołującego, w
tym nieuwzględnienie obiektywnych czynników, które mają wpływ na wysokość zaproponowanej ceny, zwłaszcza wobec
przyjęcia przez zamawiającego w art. XIV ust. 2 – 2 swz jedynie hipotetycznej ilości destruktu asfaltowego
przekraczającego dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych w ilości 2600 t,
ze zwiększeniem lub zmniejszeniem określonego w umowie wynagrodzenia ryczałtowego na podstawie faktycznej ilości
destruktu asfaltowego, jaka będzie podlegać utylizacji, na podstawie ceny jednostkowej wskazanej w ofercie, tj. także
możliwości braku wystąpienia destruktu o wskazanych cechach odpadów niebezpiecznych oraz wzięcia takiej
możliwości pod uwagę przez odwołującego przy obliczaniu ceny jat też korzystnego zagospodarowania destruktu w
zakresie posiadanych uprawnień;
2.art. 226 ust. 1 pkt 8 ustawy Pzp poprzez odrzucenie oferty odwołującego w całości z powodu uznania przez
zamawiającego rażąco niskiej ceny oferty wyłącznie z powodu „nieskalkulowania” jednego elementu ceny oferty, tj.
stawki utylizacji za 1 tonę destruktu asfaltowego przekraczającego dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych, nie mającego istotnego wpływu na jej wartość, mimo nie budzącej
wątpliwości wykładni tego przepisu, iż podstawą odrzucenia oferty może być jedynie rażąco niska cena całości
zamówienia.
3.art. 17 ust. 1 i 2, art. 7 pkt 18 i art. 239 ust. 1 i 2 ustawy Pzp oraz art. XVIII ust. 1 pkt 1 i ust. 4 swzpoprzez
przeprowadzenie postępowania w sposób niezapewniający osiągnięcia jego celu, tj. wyboru oferty Strabag Sp. z o.o.,
niemającej cech oferty najkorzystniejszej, w sytuacji możliwości udzielenia zamówienia wykonawcy oferującemu
wykonanie zamówienia za kwotę o 2.552.833,20 zł niższą od ceny wybranej oferty.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu unieważnienia czynności odrzucenia oferty
odwołującego, czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i nakazanie powtórzenia czynności badania, oceny ofert i
wyboru oferty najkorzystniejszej.
W uzasadnieniu zarzutów odwołujący odniósł się do wyjaśnień złożonych na wezwanie zamawiającego, a dotyczących
kalkulacji ceny z 27.08.2025 r. Zdaniem odwołującego zamawiający niedostatecznie uważnie i kompleksowo dokonał
analizy wyjaśnień w zakresie całości oferty, jak również stawki za utylizację wraz z transportem 1 tony destruktu
asfaltowego. Zamawiający uznał, że posiadane przez odwołującego decyzje środowiskowe nie pozwalają na
przetwarzanie destruktu asfaltowego, zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych (odpad o kodzie 17 03 01*). Zamawiający powinien był wyjaśnić na
jakiej podstawie wykonawca przyjął założenia co do sposobu postepowania z odpadem niebezpiecznym, co pozwoliłoby
na wybór oferty najkorzystniejszej, która nie zawiera rażąco niskiej ceny, a przyjęta stawka 2 zł/tonę jest prawidłowa.
Kalkulując cenę odwołujący kierował się wiedzą co do braku w rozbieranej nawierzchni destruktu zawierającego
przekroczone normy, na podstawie uzyskanych badań laboratoryjnych, jak również możliwością jego przetworzenia we
własnym zakresie, z uwagi na zaawansowany na dzień złożenia oferty proces uzyskania decyzji środowiskowej.
Do postępowania odwoławczego przystąpił po stronie zamawiającego wykonawca Strabag sp. z o.o., którego ofertę
zamawiający wybrał jako najkorzystniejszą.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania odwołania zastosowanie znajdowały przepisy ustawy Prawo zamówień publicznych obowiązujące w
dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, (tekst jednolity Dz. U. z 2024 r., poz. 1320 ze zm.), dalej jako
Ustawa.
Rozpoznając odwołanie Izba miała na uwadze stan faktyczny ustalony w oparciu o dokumentację postępowania złożoną
do akt sprawy, a także stanowiska prezentowane ustnie na rozprawie i w pismach procesowych.
W poczet materiału dowodowego włączona została dokumentacja postępowania przekazana przez zamawiającego oraz
dowody złożone do czasu zamknięcia rozprawy.
Izba ustaliła.
Zgodnie z swz, rozdział IV.2:
Szczegółowy Opis Przedmiotu Zamówienia znajduje się w Dokumentacji Przetargowej (Część IV SW Z), w Przedmiarze
Robót - udostępnionym jedynie poglądowo (Część V SW Z) oraz w Kosztorysie ofertowym (w zakresie utylizacji destruktu
zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych) Część
VI SW Z.Wykonawca winien obliczyć wartość robót na podstawie załączonej dokumentacji projektowej,
kosztorysu ofertowego w zakresie utylizacji destruktu, szczegółowych specyfikacji technicznych, ogólnych
warunków umowy
na wykonanie robót budowlanych. Przedmiar robót ma charakter pomocniczy.
Zgodnie z rozdziałem XIII swz wraz z ofertą sporządzoną na formularzu ofertowym (załącznik 2 do swz) wykonawcy
zobowiązani byli złożyć, m.in. Kosztorys ofertowy (w zakresie utylizacji destruktu zawierającego przekroczone
dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych).
W rozdziale XIV swz – opis sposobu obliczenia ceny oferty, zamawiający wskazał:
1.Wykonawca w druku oferty poda kwotę netto, następnie do kwoty netto doda podatek VAT i tak określi cenę brutto za
wykonanie zamówienia (cenę ryczałtową). Powyższe dotyczy całości zakresu robót z wyłączeniem utylizacja destruktu
asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów
aromatycznych wraz z transportem.
2.Ponadto w Druku oferty Wykonawca określi cenę jednostkową netto za utylizację (wraz z transportem) 1 tony destruktu
asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów
aromatycznych.
Następnie przemnoży cenę jednostkową przez ilość (2 600 ton) i tak określi cenę netto dla pozycji kosztorysu
dotyczącego utylizacji destruktu wraz z transportem. Następnie Wykonawca doda podatek VAT i w ten sposób określi
cenę oferty brutto za pozycję utylizacji destruktu wraz z transportem.
3.Na koniec Wykonawca doda cenę brutto (ryczałtową) za wykonanie zamówienia oraz cenę brutto (z kosztorysu) za
utylizację destruktu wraz z transportem i tak określi cenę brutto za całość zamówienia, podając ją w zapisie liczbowym.
Rozliczenie (zwiększenie lub zmniejszenie wynagrodzenia) odbędzie się na podstawie faktycznej ilości destruktu asfaltowego
(zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych)
jaka podlegać będzie utylizacji. Do niniejszego rozliczenia zostanie użyta cena jednostkowa wskazana w ofercie.
4.Cena całkowita oferty obejmować będzie wszelkie należności wykonawcy za wykonanie całości przedmiotu niniejszego
zamówienia. Wykonawca określa cenę na podstawie załączonej dokumentacji projektowej, kosztorysu
ofertowego w zakresie utylizacji destruktu, szczegółowych specyfikacji technicznych, ogólnych warunków
umowy na wykonanie robót budowlanych. Przedmiar robót ma charakter pomocniczy.
5.Udostępniony Przedmiar robót ma jedynie formę poglądową – nie stanowi podstawy do obliczania wartości
zamówienia.
6.Cena wynikająca z oferty (ryczałtowa za wykonanie zakresu robót zgodnie z §2 ust. 1 pkt Ia. Wzoru umowy), a także
cena jednostkowa za utylizację destruktu wraz z transportem zostaje ustalona na czas umowy i nie będzie podlegała
zmianom, za wyjątkiem ustawowej zmiany stawki podatku VAT oraz waloryzacji wynagrodzenia ryczałtowego będącej
załącznikiem do umowy.
We wzorze formularza oferty zamawiający wymagał wskazania:
I a. Oferujemy wykonanie Zamówienia za cenę (z wyłączeniem utylizacji):
brutto:.............................................................. zł
I b. Oferujemy utylizację (wraz z transportem) 1 tony destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne
normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych za cenę:
netto: ……………………………………………………………. zł
I c. Oferujemy utylizację (wraz z transportem) 2 600 ton destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone
dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych za cenę:
netto:
................................................................. zł
podatek VAT ......% tj. ........................................ zł
brutto:.............................................................. zł
I d. Oferujemy wykonanie całego przedmiotu zamówienia za łączną cenę (I a + I c)
brutto:.............................................................. zł
W kosztorysie ofertowym wykonawcy zobowiązani byli do wskazania ceny jednostkowej oraz wartości za utylizację
destruktu asfaltowego (wraz z transportem) zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych z podaniem ceny za 1 t oraz dla ilości 2600,00.
W postępowaniu złożonych zostało pięć ofert z cenami: Strabag sp. z o.o. - 19.744.727,91 zł (oferta nr 1), Colas Polska
sp. z o.o. – 22.388.328,88 zł (oferta nr 2), Balzola Polska sp. z o.o. – 21.334.461,55 zł (oferta nr 3), Przedsiębiorstwo
Budownictwa Komunikacyjnego sp. z o.o. – 17.198.290,71 zł (oferta nr 4), Przedsiębiorstwo Budowy Dróg i Mostów sp. z
o.o. – 22.212.968,35 zł (oferta nr 5).
Wartość szacunkową zamówienia zamawiający ustalił na kwotę 33.044.036,09 zł z VAT. Na sfinansowanie zamówienia
przeznaczył kwotę 25.500.000,00 zł brutto. (informacja z otwarcia ofert).
W kosztorysach ofertowych wykonawcy wycenili utylizację destruktu asfaltowego: oferta nr 1 – 357,10 zł/t. (1.142.005,80
zł brutto); oferta nr 2 – 580,00 zł/t. (1.508.000,00 zł brutto); oferta nr 3 – 400,00 zł/t (1.279.200,00 zł brutto); oferta nr 4 –
2,00 zł/t (5.200,00 zł brutto); oferta nr 5 – 200,00 zł/t (639.600,00 zł brutto).
Zamawiający wezwał wszystkich wykonawców do złożenia wyjaśnień w zakresie kalkulacji cen, w tym do odwołującego
wskazując w wezwaniu z 21.08.2025 r. na wymagające wykazania koszty pracy i ubezpieczenia społecznego, w tym
wskazania stawki za roboczogodzinę, a także wyjaśnienia sposobu skalkulowania ceny jednostkowej za 1 tonę destruktu
w przedstawionej kalkulacji utylizacji destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych wraz z kosztami transportu.
W wyjaśnieniach z 27.08.2025 r. odwołujący, w pkt 7.3 wskazał:
Wykonawca oświadcza, iż sposób skalkulowania ceny jednostkowej za utylizację 1 tony destruktu asfaltowego,
zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych wraz z
kosztami transportu wynika z ujęcia kosztów transportu destruktu w pozycji 18 d.1 oraz 19 d.1 kosztorysu robót
drogowych (Załącznik nr (11)), co w przeciwnym razie skutkowałoby zdublowaniem kosztów. Ponadto Wykonawca nie
utylizuje w/w destruktu, lecz tworzy z niego nowy produkt, wg procesów zgodnych z posiadanymi decyzjami i wykorzystuje
go na potrzeby własne, bądź też oferuje go na rynku komercyjnym i sprzedaje w cenach od 60 do 220 zł za 1m3 jako
mieszanki recyklingowe 0-31.5, mieszanki MCE, mieszanki RMCE-P. Właśnie w tym celu firma otrzymała dotację z
PARP na zakup instalacji do produkcji recyklingowych mieszanek drogowych oraz wytwórni mieszanek drogowych na
zimno.
02.10.2025 r. zamawiający zawiadomił wykonawców o wyniku postępowania, w którym najkorzystniejszą okazała się
oferta nr 1 – Strabag sp. z o.o., a oferta odwołującego została odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 Ustawy. W
uzasadnieniu odrzucenia zamawiający wskazał, że załączone do wyjaśnień decyzje nie zezwalają na przetwarzanie
destruktu asfaltowego – odpadu o kodzie 17 03 01* i dowodzą, że wykonawca nie posiada zdolności do składowania czy
przetwarzania odpadu o kodzie 17 03 01*. Zamawiający uznał, że z wyjaśnień wynika, że wykonawca nie skalkulował
kosztów utylizacji destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych.
Do odwołania załączone zostały dowody:
- wniosek z 23.09.2025 r. o wydanie decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach;
- sprawozdanie z badań laboratoryjnych 6 próbek nawierzchni z 2207.2025 r.;
- umowa z 24.05.2025 r. na opracowanie wniosku o wydanie decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach oraz raportu
oddziaływania na środowisko przedsięwzięcia polegającego na przetwarzaniu odpadów niebezpiecznych;
- certyfikat analizy badań laboratoryjnych prób z dnia 10.10.2025 r. ALS Poland sp. z o.o. z/s w Skoczowie;
Dowody te zostały zgłoszone przez odwołującego na okoliczność wykazania, że będzie miał możliwość
zagospodarowania destruktu asfaltowego w sposób wskazany w wyjaśnieniach, bez potrzeby ich utylizowania (pkt 25
odwołania).
Na rozprawie przystępujący Strabag sp. z o.o. interpretację wyników badań próbki PBK sp. z o.o. sporządzoną na jego
wniosek przez akredytowane laboratorium TPA sp. z o.o. z/s w Pruszkowie, a także kartę ewidencji odpadów
przekazanych w 2024 r. przez Strabag sp. z o.o. do utylizacji i pochodzących z remontu drogi wojewódzkiej nr 544
Przasnysz-Ostrołęka 143+800 oraz 149+200-151+300 powiat ostrołęcki, ze wskazaną ilością odpadów o kodzie 17 03
01* Mieszanki bitumiczne zawierające smołę (masa łączna 817,62 Mg).
Izba oddala odwołanie.
Kwestią sporną na gruncie wniesionego odwołania była ocena wyjaśnień, jakie odwołujący złożył w odpowiedzi na
wezwanie do wyjaśnienia podejrzenia zaoferowania rażąco niskiej ceny, w którym to wezwaniu zamawiający wprost
wskazał na konieczność wyjaśnienia kalkulacji ceny za utylizację odpadu niebezpiecznego o kodzie 17 03 01* Mieszanki
bitumiczne zawierające smołę. Nie budzi bowiem sporu, że wskazana w kosztorysie ofertowym kalkulacja ceny za
utylizację destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych
węglowodorów aromatycznych, stanowi odpad niebezpieczny o kodzie 17 03 01*. Zamawiający na podstawie wyjaśnień,
w tym załączonych decyzji pozwalających na składowanie odpadów uznał, że wykonawca nie skalkulował kosztów
utylizacji destruktu asfaltowego o kodzie 17 03 01* i odrzucił ofertę, jako zawierającą rażąco niską cenę (art. 226 ust. 1
pkt 8 Ustawy). Odwołujący podważając prawidłowość oceny zamawiającego w odwołaniu wykazywał okoliczności, które
miałyby uzasadniać przyjęte do kalkulacji ceny założenia, tj. brak występowania na remontowanym odcinku drogi
wojewódzkiej nr 544 destruktu asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości
wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych, jak również możliwość ich samodzielnego przetworzenia, gdyby
wystąpiła taka potrzeba.
Na podstawie stanowiska odwołującego prezentowanego na rozprawie Izba przyjęła, że nie jest spornym stwierdzenie,
że w cenie 2 zł netto/t. nie zostały ujęte koszty utylizacji odpadu niebezpiecznego, gdyż jak wskazywał od początku w
postępowaniu odwołujący i potwierdził na rozprawie, podstawowym założeniem kalkulacyjnym było przyjęcie, że na
remontowanym odcinku drogi nie wystąpi destrukt asfaltowy o kodzie 17 03 01* (odpad niebezpieczny). Tym samym
wykonawca miałby możliwość przerobienia uzyskanego destruktu w ramach prowadzonej działalności i jego dalszego
wykorzystania (sprzedaży).
Na wstępie, odnosząc się do prezentowanej w odwołaniu wykładni przepisów Ustawy w zakresie stwierdzenia podstawy
do odrzucenia oferty jako zawierającej rażąco niską cenę, Izba w ślad za orzecznictwem własnym, jak i Sądu Zamówień
Publicznych wskazuje, iż nie jest prawidłowym wywód, jakoby żaden przepis ustawy nie uprawniał zamawiającego do
odrzucenia oferty, jeżeli rażąco niska jest istotna część składowa ceny lub kosztu. W wyroku z 05.05.2022 r., sygn. XXIII
Zs 36/22 Sąd Okręgowy w Warszawie za nieprawidłowy uznał wywód, że odrzucenie oferty jest możliwe wyłącznie w
przypadku kiedy rażąco niska jest cena całkowita i nie jest możliwe w przypadku, gdy zarzut rażąco niskiej ceny dotyczy
wyłącznie części, nawet istotnej. Ustawa nie zawiera definicji legalnej rażąco niskiej ceny i jedyną wskazówką są
stwierdzenia zawarte w przepisie nakładającym na zamawiającego obowiązek wezwania do wyjaśnień. W oparciu o te
wytyczne ukształtowało się orzecznictwo, iż nie było możliwe odrzucenie oferty w sytuacji zakwestionowania tylko
niektórych elementów (pozycji kosztorysowych), jeżeli całkowita cena lub koszt nie odbiegały od wartości zamówienia,
cen innych ofert – cen rynkowych. Nowela przepisów wprowadziła istotną zmianę, gdyż pod uwagę brane powinny być nie
tylko całkowita cena lub całkowity koszt, ale także ich istotne części składowe. Należy to interpretować w ten sposób, że
nawet jeżeli cena całkowita nie sprawia wrażenia rażąco niskiej, a w szczególności nie jest niższa o określony wskaźnik,
ale cena (koszt) jednego lub kilku istotnych składników ceny (kosztu) oferty sprawia wrażenie rażąco niskiej, to
zamawiający ma obowiązek zażądać stosownych wyjaśnień. W sytuacji, w której istotne części składowe ceny okażą się
niskie, podstawą odrzucenia oferty powinien stać się art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp (obecnie art. 226 ust. 1 pkt 8 Ustawy).
Powoduje ona, że całość oferty zawiera cenę rażąco niską, bowiem przerzucanie finansowania między częściami
zamówienia w ten sposób, że część cen jest wysoka, a część rażąco niska jest niedopuszczalne. Dopuszczalne jest
uznanie ceny za rażąco niską z powodu zakwestionowania jednego elementu składającego się na tę cenę, jeśli zostało
wykazane, że jego znaczenie jest tak duże, że jego zaniżenie powoduje rażąco niski charakter ceny całej oferty. W
podobnym tonie wypowiedział się Sąd w kolejnym wyroku z 30.05.2025 r., sygn. XXIII Zs 69/22.
Przenosząc powyższe na okoliczności obecnej sprawy Izba wskazuje, że zamawiający mógł odrzucić ofertę jako
zawierającą rażąco niską cenę, na tej podstawie, że wyjaśnienia do złożenia których wezwał wykonawcę na podstawie
art. 224 ust. 1 Ustawy, nie rozwiały wątpliwości co do ceny istotnej części składowej, jaką była cena wskazana w
kosztorysie ofertowym oraz formularzu oferty za utylizację (wraz z transportem) 1 tony destruktu asfaltowego
zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów aromatycznych.
W ocenie składu o istotnym charakterze składowej ceny świadczy zarówno fakt, jej wydzielenia w formularzu ofertowym
jako rozliczanej odrębnie od pozostałego zakresu zamówienia, jak również wskazanie w wezwaniu do wyjaśnienia
podejrzenia rażąco niskiej ceny. Wątpliwości zamawiającego dotyczyły uwzględnienia w cenie jednostkowej 2 zł/t netto
kosztów utylizacji (wraz z transportem) odpadów niebezpiecznych, które należało wycenić i uwzględnić w cenie
ofertowej. Tym samym po stronie wykonawcy spoczywał ciężar obalenia domniemania zaoferowania rażąco niskiej ceny
istotnej części składowej, jaką była cena jednostkowa za utylizację odpadów niebezpiecznych – destruktu asfaltowego
posiadającego przekroczone normy.
Oceniając wyjaśnienia Izba podobnie jak zamawiający uznała, że wykonawca nie obalił domniemania rażąco niskiej ceny,
gdyż wprost z wyjaśnień wynika, że wycena kosztorysowa nie uwzględnia konieczności utylizacji odpadu
niebezpiecznego. Sam odwołujący również na rozprawie podkreślał swoje prawo do tego, aby przyjąć odmienne
założenia co do konieczności utylizacji odpadu niebezpiecznego, tj. braku takiej potrzeby, czym kierował się kalkulując
cenę ofertową. Abstrahując w tym miejscu od motywów jakimi się kierował, Izba podkreśla, że po stronie wykonawcy nie
było swobody w zakresie sposobu kalkulacji ceny za utylizację odpadów niebezpiecznych. Zamawiający w kilku
miejscach podkreślał konieczność uwzględnienia w cenie oferty - utylizację (wraz z transportem) 1 tony destruktu
asfaltowego zawierającego przekroczone dopuszczalne normy zawartości wielopierścieniowych węglowodorów
aromatycznych. Sposób kalkulacji ceny w tym elemencie był jednoznacznie przesądzony przez zamawiającego, który
wymagał podania ceny jednostkowej, która stanowić miała podstawę do rozliczenia tej części świadczenia, niezależnie
od faktycznej ilości pozyskanego z drogi destruktu asfaltowego. Znaczenie tej pozycji dla ceny oferty należy ocenić jako
istotne, gdyż nie można obecnie przesądzić jaka będzie ostateczna wartość utylizacji odpadu niebezpiecznego.
Odwołujący zakładając odmiennie od zamawiającego brak występowania odpadu niebezpiecznego wskazywał na
hipotetyczną wielkość 2600,00 co w ocenie Izby nie jest uzasadnione. Zmiana ilości, niezależnie od kierunku (w górę czy
też w dół), nie oznacza, że wykonawca mógł przyjąć do kalkulacji ceny, że całość destruktu pozyskanego z
remontowanego odcinka drogi nie będzie miała cech odpadu niebezpiecznego. Każdy z wykonawców zobowiązany był
do wyceny ilości wskazanej przez zamawiającego na potrzeby kalkulacji ceny ofertowej.
W sytuacji, w której nie budzi wątpliwości, że cena 2,00 zł nie obejmuje utylizacji odpadu niebezpiecznego, przy cenach
przyjętych w pozostałych ofertach na poziomie od 200,00 zł nawet do 580,00 zł za tonę netto, należało przyjąć, że istotna
składowa ceny jest rażąco niska, a tym samym cała cena ma taki charakter.
Izba uznała również, że odwołujący nie wykazał, aby w ramach prowadzonej działalności miał możliwość utylizacji
odpadu niebezpiecznego, co miało uzasadniać obniżenie ceny ofertowej. W szczególności nie wskazują na to dowody
załączone do wyjaśnień. Wykonawca dopiero we wrześniu podjął oficjalne kroki w celu uzyskania zezwolenia na
unieszkodliwianie odpadów niebezpiecznych i na moment orzekania, procedura ta nadal jest w toku i nie można określić,
czy i kiedy takie pozwolenie odwołujący otrzyma. W tej sytuacji przyjęcie w momencie składania oferty, że możliwe
będzie przetworzenie i wykorzystanie odpadu niebezpiecznego nie było uzasadnione, a wyjaśnienia oparte na tym
założeniu nie mogły obalić domniemania rażąco niskiej ceny, skoro ta nie uwzględnia kosztów utylizacji odpadu
niebezpiecznego.
Podsumowując Izba uznała, że zamawiający w sposób kompleksowy i prawidłowy dokonał oceny wyjaśnień, jakie
odwołujący złożył w odpowiedzi na podejrzenie zaoferowania rażąco niskiej ceny. Zamawiający poprawnie wywiódł, że w
cenie 2 zł netto/t. nie zostały ujęte koszty utylizacji odpadu niebezpiecznego, a ponieważ to na podstawie ceny
jednostkowej miałoby nastąpić rozliczenie wynagrodzenia wykonawcy, nie można uznać, że pokryje ono koszty utylizacji.
Nie było również podstaw do dalszego wzywania odwołującego do wyjaśnienia ceny, co do której nie było wątpliwości, że
nie uwzględnia kosztów świadczenia. Nie było również podstaw do kierowania dalszych wezwań co do ustalenia etapu,
na jakim jest postępowanie administracyjne w celu uzyskania pozwolenia na unieszkodliwianie przez odwołującego
odpadów niebezpiecznych. Nie budzi wątpliwości, że na moment wyceny prac, odwołujący nie posiadał zezwolenia,
podobnie na moment składania wyjaśnień. Procedura administracyjna zainicjowana formalnie dopiero wnioskiem w
uzyskanie decyzji o warunkach środowiskowych, już po wezwaniu do złożenia wyjaśnień, nie mogła zmieniać
okoliczności, jakie wykonawca zobowiązany był uwzględnić kalkulując cenę ofertową. Również w odwołaniu nie wykazał,
aby faktycznie miał możliwość przyjęcia na etapie złożenia oferty i kalkulacji ceny, że w ramach prowadzonej działalności
może odpady niebezpieczne przetwarzać. Nie było zatem podstaw do uznania, że zamawiający powinien to dalej badać
w trybie dalszych wyjaśnień ceny.
Ponieważ podejrzenie budziła cena kosztorysowa za ten element składowej ceny oferty brutto, wykonawca zobowiązany
był obalić domniemanie, czego nie uczynił. Wręcz przeciwnie potwierdził, że kalkulując cenę w tym elemencie założył,
kierując się swoimi przekonaniami i wiedzą, że nie wystąpi potrzeba utylizacji odpadów niebezpiecznych zawierających
smołę, a tym samym całość destruktu, jaki powstanie przy demontażu nawierzchni, nie traktował jako odpadu
niebezpiecznego, który miał zostać wyceniony w ilości oszacowanej na potrzeby kalkulacji ceny. Potwierdził to również
na rozprawie w wyjaśnieniach. Izba nie przyjęła jako prawidłowych i uzasadniających odstąpienie od wyceny utylizacji
odpadu niebezpiecznego argumentów podważających wskazany w swz sposób kalkulacji oferty. Ponownie należy
podkreślić, że wykonawca nie był uprawniony do przyjęcia odmiennych założeń niż narzucił to zamawiający wskazując
konieczność wyceny 1 tony destruktu stanowiącego odpad niebezpieczny. Takim uzasadnieniem nie mogła być wiedza
odwołującego, gdyż sposób kalkulacji ceny określił zamawiający aby umożliwić ocenę ofert porównywalnych i na tej
podstawie wskazać ofertę najkorzystniejszą cenowo, uwzględniającej całość prac jakie wymagały wyceny.
Przedstawione przez odwołującego sprawozdania z badań Izba oceniła jako nieprzydatne, gdyż wiążącymi dla
sporządzenia oferty były postanowienia swz. Ponadto, słuszne były zastrzeżenia zamawiającego i przystępującego co
do mocy dowodowej sprawozdań z badań próbek, co do których nie można ustalić skąd pochodziły, gdyż zostały
dostarczone przez samego odwołującego. Jednocześnie przystępujący przedstawił wiarygodny dowód w postaci
wydruku karty ewidencji odpadów, jakie pochodzą z drogi wojewódzkiej, na której mają być prowadzone prace,
potwierdzający występowanie odpadu niebezpiecznego.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 575 Ustawy Prawa zamówień publicznych
oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 2 w zw. z § 8 ust. 2 poz. 2437).
Izba zaliczyła do kosztów postępowania wpis w wysokości 20.000 zł. i obciążyła nimi w całości odwołującego.
Przewodnicząca:.……………………..….