Sygn. akt: KIO 4210/24
POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 6 grudnia 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Irmina Pawlik
A.K.
Michał Pawłowski
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 6
grudnia 2024 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 listopada 2024 r.
przez wykonawcę Korporacja Budowlana DORACO Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą wGdańsku
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Agencja Rozwoju Przemysłu Spółka Akcyjna z siedzibą w
Warszawie
przy udziale uczestników po stronie odwołującego:
A.wykonawcy Budimex Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie,
B.wykonawcy FABE Polska Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie,
C.wykonawcy PORR Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie,
D.wykonawcy STRABAG Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Pruszkowie,
postanawia:
1.umarza postępowanie odwoławcze;
2.nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy Korporacja Budowlana
DORACO Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Gdańsku kwoty 18 000 zł 00 gr (słownie:
osiemnaście tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej 90% uiszczonego wpisu od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:………….………….................
………….………….................
………….………….................
Sygn. akt: KIO 4210/24
Uzasadnie nie
Agencja Rozwoju Przemysłu Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie (dalej jako „Zamawiający”), którego
pełnomocnikiem/inwestorem zastępczym jest ANTEA Polska Spółka Akcyjna z siedzibą w Katowicach, prowadzi w trybie
dialogu konkurencyjnego postępowanie o udzielenie zamówienia na roboty budowalne pn. „Budowa Nabrzeża
Trawlerowego oraz placów odkładczych na terenie wyspy Ostrów w Gdańsku” (nr referencyjny DK/1/2024). Ogłoszenie
o zamówieniu zostało opublikowane w dniu 31 października 2024 r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej S:
213/2024 z pod numerem 662899-2024. Do ww. postępowania o udzielenie zamówienia zastosowanie znajdują przepisy
ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2024 r. poz. 1320, dalej „ustawa Pzp”).
Wartość szacunkowa zamówienia przekracza progi unijne, o których mowa w art. 3 ustawy Pzp.
W dniu 12 listopada 2024 r. wykonawca Korporacja Budowlana DORACO Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Gdańsku (dalej jako „Odwołujący DORACO”) wniósł odwołanie wobec treści
dokumentów zamówienia, zarzucając naruszenie przez Zamawiającego:
1.art. 16 pkt 1 i 3 w zw. z art. 112 ust. 1 w zw. z art. 116 ust. 1 ustawy Pzp przez określenie w Rozdziale X ust. 2 pkt 2.1
lit. a) Opisu Potrzeb i Wymagań, wymogu w zakresie określenia warunków udziału w postępowaniu, dotyczących
zdolności technicznych lub zawodowych wykonawcy, wykonania w okresie ostatnich 10 lat przed upływem terminu
składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy
– w tym okresie co najmniej 2 (dwóch) robót budowlanych zrealizowanych w oparciu o warunki kontraktowe FIDIC lub
równoważne, których przedmiotem była budowa lub przebudowa morskich budowli hydrotechnicznych, polegające na
budowie lub przebudowie nabrzeży, pirsów, pomostów, o wartości nie mniejszej niż 70 000 000,00 (siedemdziesiąt
milionów) zł brutto każda, mimo że tak sformułowany warunek jest warunkiem zbyt rygorystycznym, sztucznie
zawężającym konkurencję i nieproporcjonalnym do przedmiotu zamówienia;
2.art. 16 pkt 1 i 3 w zw. z art. 177 ust. 2 ustawy Pzp przez określenie w Rozdziale XVII ust. 2 Opisu Potrzeb i Wymagań
kryteriów selekcji, które naruszają zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, ponieważ
sztucznie zawężają konkurencję, przyznając punkty: 1) za każdą wykonaną robotę budowlaną wykonaną w obszarze
EOG (Europejski Obszar Gospodarczy), w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zrealizowaną w oparciu o warunki kontraktowe FIDIC lub równoważne,
której przedmiotem była budowa lub przebudowa morskich budowli hydrotechnicznych polegających na budowie lub
przebudowie nadbrzeży, pirsów, pomostów, o wartości nie mniejszej niż 80.000.000,00 (osiemdziesiąt milionów
złotych) brutto; 2) za każdą wykazaną robotę budowlaną wykonaną na obszarze EOG (Europejski Obszar
Gospodarczy), w okresie ostatnich 10 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu, zrealizowaną w oparciu o warunki kontraktowe FIDIC lub równoważne, której przedmiotem była
budowa lub przebudowa nadbrzeża o nośności większej niż 40 kN/m2 wykonanego wraz z belkami podsuwnicowymi
(podtorze żurawi), które to kryteria selekcji są bezpodstawnie wygórowane, nieproporcjonalne do przedmiotu
zamówienia oraz nieadekwatne do realiów rynku;
3.art. 16 pkt 1 i 3 w zw. z art. 177 ust. 2 w zw. z art. 462 ust. 1 ustawy Pzp przez wprowadzenie w Rozdziale XVII ust. 2
Opisu Potrzeb i Wymagań w pkt 3 części „Uwagi” do kryteriów selekcji, zastrzeżenia, zgodnie z którym: „Punkty są
przyznawane tylko za roboty, które wykonawca zrealizował osobiście, co oznacza, że nie mogą to być roboty zlecone
podwykonawcom, ani roboty, które były realizowane w ramach konsorcjum przez innego Wykonawcę”, co sztucznie
zawęża konkurencję, uniemożliwiając legitymowania się w ramach kryteriów selekcji robotami budowlanymi, które
były realizowane przy pomocy podwykonawców, co jest niezgodne z zasadą uczciwej konkurencji oraz równego
traktowania wykonawców oraz zasadą proporcjonalności.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
1.dokonania zmiany w Rozdziale X ust. 2 pkt 2.1 lit. a) Opisu Potrzeb i Wymagań, wymogu w zakresie określenia
warunków udziału w postępowaniu, dotyczących zdolności technicznych lub zawodowych wykonawcy, w
następujący sposób:
„wykonał w okresie ostatnich 10 lat 2 roboty (dwie) roboty budowlane, zrealizowane w oparciu o warunki kontraktowe
FIDIC lub równoważne, których przedmiotem była budowa lub przebudowa morskich budowli hydrotechnicznych,
polegające na budowie lub przebudowie nabrzeży, pirsów, pomostów, o wartości nie mniejszej niż 40.000.000,00 zł
brutto każda
lub:
wykonał w okresie ostatnich 10 lat 2 (dwie) roboty budowlane, których przedmiotem była budowa lub przebudowa
morskich budowli hydrotechnicznych, polegające na budowie lub przebudowie nabrzeży, pirsów, pomostów, o wartości
nie mniejszej niż 140.000.000,00 zł brutto, w tym 2 robót (dwie) roboty budowlane, zrealizowane w oparciu o warunki
kontraktowe FIDIC lub równoważne, których przedmiotem była budowa lub przebudowa morskich budowli
hydrotechnicznych, polegające na budowie lub przebudowie nabrzeży, pirsów, pomostów, o wartości nie mniejszej niż
40.000 000,00 zł brutto każda,
2.nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany w Rozdziale XVII ust. 2 Opisu Potrzeb i Wymagań w zakresie kryteriów
selekcji, w następujący sposób:
1) za każdą wykonaną robotę budowlaną wykonaną w obszarze EOG (Europejski Obszar Gospodarczy), w okresie
ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zrealizowaną w
oparciu o warunki kontraktowe FIDIC lub równoważne, której przedmiotem była budowa lub przebudowa morskich
budowli hydrotechnicznych polegających na budowie lub przebudowie nabrzeży, pirsów, pomostów - Wykonawca
otrzyma 1 punkt;
2) za każdą wykazaną robotę budowlaną wykonaną w obszarze EOG (Europejski Obszar Gospodarczy), w okresie
ostatnich 10 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, której
przedmiotem była budowa lub przebudowa nabrzeża o nośności większej niż 20 kN/m2 wykonanego wraz z belkami
podsuwnicowymi (podtorze żurawi) - Wykonawca otrzyma 1 punkt.
3.nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany w Rozdziale XVII ust. 2 Opisu Potrzeb i Wymagań w zakresie kryteriów
selekcji, poprzez zmianę pkt 3 w części „Uwagi” do kryteriów selekcji, w następujący sposób:
„Punkty są przyznawane tylko za roboty, które wykonawca zrealizował osobiście, co oznacza, że nie mogą to być,
które były realizowane w ramach konsorcjum przez innego Wykonawcę”.
Zamawiający w dniu 26 listopada 2024 r. złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której częściowo uwzględnił
zarzuty podniesione przez Odwołującego. Zamawiający wniósł o umorzenie postepowania odwoławczego w zakresie
uwzględnionych zarzutów i oddalenie odwołania w pozostałej części.
Izba stwierdziła skuteczność przystąpień zgłoszonych do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego
przez wykonawców Budimex Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie, FABE Polska Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, PORR Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie, STRABAG Spółka
z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Pruszkowie. Ww. wykonawcy stali się uczestnikami postępowania
odwoławczego.
Odwołujący 2 grudnia 2024 r. złożył pismo, w którym oświadczył, że cofa w całości odwołanie wniesione w
przedmiotowej sprawie.
Zgodnie z art. 520 ust. 1 ustawy Pzp odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy. Zgodnie z
ust. 2 tego przepisu cofnięte odwołanie nie wywołuje skutków prawnych, jakie ustawa wiąże z wniesienie odwołania do
Izby.
Mając na uwadze powyższe Izba uznała, że zachodzą podstawy do umorzenia postępowania odwoławczego w
oparciu o art. 568 pkt 1 ustawy Pzp, w myśl którego Izba umarza postępowanie odwoławcze, w formie postanowienia, w
przypadku cofnięcia odwołania.
O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i art. 575 ustawy Pzp w zw. z § 9 ust.
1 pkt 3 lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.
U. z 2020 r. poz. 2437), nakazując dokonanie na rzecz Odwołującego zwrotu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych
90% kwoty uiszczonej tytułem wpisu, tj. kwoty 18 000 zł.
Przewodnicząca:………….………….................
………….………….................
………….………….................