Sygn. akt: KIO 3493/23
POSTANOWIENIE
z dnia 6 grudnia 2023 roku
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Danuta Dziubińska
Protokolant:
Tomasz Skowroński
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron w dniu 6 grudnia 2023 r.
w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 listopada 2023 r. przez
wykonawcę IBC Advisory Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie ul. Mokotowska 1, 00-640 Warszawa w
postępowaniu prowadzonym przez Państwowy Fundusz Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnychw Warszawie, Al.
Jana Pawła II 13,
00-828 Warszawa
postanawia:
1. umorzyć postępowanie odwoławcze,
2. znosi wzajemnie koszty postępowania odwoławczego i nakazuje Urzędowi Zamówień Publicznych dokonanie zwrotu z
rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych
zero groszy) na rzecz odwołującego tytułem zwrotu kwoty uiszczonego wpisu.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i art. 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (tj. Dz.
U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.) na niniejsze postanowienie w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:………….………………..
Sygn. akt: KIO 3493/23
Uzasadnie nie
Państwowy Fundusz Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych w Warszawie (dalej: „Zamawiający”) prowadzi w
trybie przetargu nieograniczonego na podstawie ustawy z 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (dalej:
„ustawa Pzp”) postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. „Badania potrzeb osób niepełnosprawnych w
Polsce”, numer referencyjny: ZP/31/23. Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone 17 listopada 2023 r. w
Biuletynie Zamówień Publicznych pod numerem: 2023/BZP 00501358.
Wykonawca IBC Advisory S.A. wniósł odwołanie wobec postanowień Specyfikacji Warunków Zamówienia (dalej:
„SWZ”) oraz treści ogłoszenia o zamówieniu, w którym zarzucił Zamawiającemu naruszenie przepisów:
1)art. 112 ust. 1 w zw. z art. 116 ust. 1 ustawy Pzp poprzez określenie warunku udziału w postępowaniu w zakresie
zdolności technicznej i zawodowej w sposób nieuzasadniony, nieproporcjonalny i niejasny, w części:
-dotyczącej wymagania wykazania się przez wykonawcę doświadczeniem związanym z wykonaniem usług
finansowanych/ współfinansowanych ze środków publicznych oraz w zakresie obowiązku przedstawienia na
żądanie Zamawiającego dokumentów potwierdzających spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego
wymaganego doświadczenia, przy uwzględnieniu wymagań określonych przez Zamawiającego,
-dotyczącej wymagania wykazania się przez wykonawcę dysponowaniem zespołem badawczym, którego skład
tworzą osoby, posiadające wymagane kwalifikacje w tym doświadczenie związane z wykonaniem badań
finansowanych/ współfinansowanych ze środków publicznych,
-dotyczącej wymagania, aby wskazane przez wykonawcę w Wykazie Usług badania dotyczyły badań, których wyniki
są jawne lub możliwe do uzyskania na drodze dostępu do informacji publicznej.
-dotyczącej wymagania, przedstawienia przez wykonawcę na żądanie Zamawiającego dokumentów (np. wyników
badań, raportów), pozwalających Zamawiającemu jednoznacznie ocenić, czy metodologia przyjęta w tych
badaniach była adekwatna do wymagań określonych przez Zamawiającego;
2)art. 240 ustawy Pzp, poprzez nieprawidłowe określenie jakościowych kryteriów oceny ofert w zakresie: kryterium Sposób dotarcia do respondentów wraz z pozyskaniem danych kontaktowych - „MR” oraz kryterium - Dodatkowe
pytania badawcze z ich uzasadnieniem „P”, wyrażające się w niejednoznacznym i niezrozumiałym opisie
poszczególnych kryteriów, prowadzącym do dowolnej oceny ofert;
3)art. 16 ustawy Pzp, poprzez naruszenie zasady przejrzystości oraz uczciwej konkurencji w związku z:
-nieuzasadnionym, nieproporcjonalnym i niejasnym określeniem warunków udziału w postępowaniu, które nie mają
racjonalnego uzasadnienia, a w konsekwencji, wprowadzającym nieuprawnione ograniczenie potencjalnego grona
wykonawców zdolnych do należytego wykonania przedmiotu zamówienia oraz
-nieprawidłowym opisem jakościowych kryteriów oceny ofert, który pozostawia Zamawiającemu nieograniczoną
swobodę wyboru najkorzystniejszej oferty.
Wskazując na powyższe, Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu dokonanie
zmian w ogłoszeniu o zamówieniu (oraz odpowiednich postanowień SWZ), tj.:
1) w Sekcji V - KWALIFIKACJA WYKONAWCÓW pkt 5.4.) Nazwa i opis warunków udziału w postępowaniu ppkt 2.4.1:
i.usunięcie warunku, określonego w lit. b) w brzmieniu
finansowana/współfinansowana ze środków publicznych”,
„każda
z
wykazanych
usług
była
ii.usunięcie zastrzeżenia - zawartego w uwagach - w tirecie czwartym, zdaniu pierwszym w brzmieniu „Wszystkie
wymagane usługi muszą dotyczyć badań, których wyniki są jawne lub możliwe do uzyskania na drodze dostępu
do informacji publicznej.”
iii.zmianę zastrzeżenia – zawartego w uwagach – w tirecie czwartym, zdaniu drugim, poprzez wprowadzenie
postanowienia: „W przypadku jeżeli wyniki badań nie będą możliwe do uzyskania na drodze dostępu do informacji
publicznej, Wykonawca, na żądanie Zamawiającego, przedłoży niezbędne dokumenty, pozwalające na
weryfikację, czy rodzaj badań zrealizowanych w ramach wymaganych usług, w tym przyjęte metody badania,
odpowiada wymaganiom, określonym w ppkt 2.4.1.”
2)w Sekcji V - KWALIFIKACJA W YKONAW CÓW pkt 5.4.) Nazwa i opis warunków udziału w postępowaniu ppkt 2.4.2.1. zmianę warunku, określonego w lit. b) w tirecie drugim, poprzez usunięcie fragmentu następującej treści:
„finansowane/ współfinansowane było ze środków publicznych”,
3)w Sekcji V - KWALIFIKACJA W YKONAW CÓW pkt 5.4.) Nazwa i opis warunków udziału w postępowaniu ppkt 2.4.2.2 zmianę warunku, określonego w lit. b) w tirecie drugim, poprzez usunięcie fragmentu następującej treści:
„finansowane/ współfinansowane było ze środków publicznych”,
4)w Sekcji V - KWALIFIKACJA WYKONAWCÓW pkt 5.4.) Nazwa i opis warunków udziału w postępowaniu ppkt 2.4.2.3:
I.zmianę warunku, określonego w lit. b) w tirecie drugim, poprzez usunięcie fragmentu następującej treści:
„finansowane/ współfinansowane było ze środków publicznych”,
II.usunięcia zastrzeżenia zawartego w uwagach w tirecie drugim, zdaniu pierwszym w brzmieniu „Wszystkie
wymagane usługi muszą dotyczyć badań, których wyniki są jawne lub możliwe do uzyskania na drodze dostępu
do informacji publicznej.”
III.zmianę zastrzeżenia zawartego w uwagach w tirecie drugim, zdaniu drugim, poprzez wprowadzenie
postanowienia: „W przypadku jeżeli wyniki badań nie będą możliwe do uzyskania na drodze dostępu do informacji
publicznej, Wykonawca, na żądanie Zamawiającego, przedłoży niezbędne dokumenty, pozwalające na
weryfikację, czy rodzaj badań zrealizowanych przez osoby wskazane w punkcie 2.4.2., w tym przyjęte przez nich
metody badania, odpowiadały wymaganiom przypisanym poszczególnym osobom, które będą pełnić określone w
pkt 2.4.2. funkcje w zespole badawczym.”
5) W rozdziale XVII Opis kryteriów oceny ofert, wraz z podaniem wag kryteriów i sposobu oceny oferty SW Z (ppkt 2.2
oraz ppkt 2.3):
I.w zakresie kryterium – Sposób dotarcia do respondentów wraz z pozyskaniem danych kontaktowych - „MR” –
doprecyzowanie opisu kryterium, poprzez przedstawienie szczegółowych wytycznych w zakresie rozumienia
adekwatnego sposobu dotarcia do respondentów, przy uwzględnieniu „wszystkich wymogów metodologicznych”,
II.w zakresie kryterium – Dodatkowe pytania badawcze z ich uzasadnieniem „P” – doprecyzowanie opisu kryterium,
poprzez wyjaśnienie, jak należy rozumieć sposób oceny pytania badawczego, przyjmując ocenę „użyteczności
pytania z punktu widzenia osiągnięcia celów badania”.
Żaden z wykonawców nie zgłosił przystąpienia do postępowania odwoławczego.
W piśmie złożonym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 5 grudnia 2023 r. Zamawiającywniósł o oddalenie
odwołania oraz poinformował, że wprowadził w tym dniu zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu i SW Z, żądane przez
Odwołującego w pkt 1 ppkt i., pkt 2, pkt 3, pkt 4 ppkt I, pkt 5, przedstawiając dowody w tym zakresie w postaci ogłoszenia
o zmianie SWZ wraz z dowodem przesłania oraz zmiany SWZ.
W piśmie złożonym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 5 grudnia 2023 r. Odwołujący oświadczył, że wobec
dokonania przez Zamawiającego zmian w zakresie opisanym w zarzucie nr 1 tiret 1 i 2 oraz w zarzucie nr 2 i 3 wycofuje
podniesione zastrzeżenia zawarte w zarzucie nr 1 tiret 3 i 4 oraz wniósł o umorzenie postępowania odwoławczego
wobec stwierdzenia, że dalsze postępowanie odwoławcze w ww. zakresie stało się zbędne (bezprzedmiotowe).
Na posiedzeniu z udziałem stron Odwołujący podtrzymał stanowisko zaprezentowane w piśmie z 5 grudnia 2023
r., czego konsekwencją jest wycofanie żądań wskazanych pkt 1 ii, iii oraz pkt 4 ppkt II III. Zamawiający poparł wniosek
Odwołującego o umorzenia postępowania odwoławczego.
Stosownie do art. 568 pkt 2 ustawy Pzp Izba umarza postępowania odwoławcze w przypadku stwierdzenia, że
dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne.
W analizowanym postępowaniu 5 grudnia 2023 r. Zamawiający dokonał z zmian ogłoszenia i SW Z zgodnie z
żądaniami przedstawionymi przez Odwołującego w odwołaniu w pkt 1 ppkt i., pkt 2, pkt 3, pkt 4 ppkt I, pkt 5. W
konsekwencji w tym zakresie czynność, wobec której zostało wniesione odwołanie, utraciła swój byt. Tym samym nie
istnieje substrat zaskarżenia, niezbędny do tego, aby Izba mogła rozpoznać merytorycznie odwołanie i wypowiedzieć się
w przedmiocie oceny, czy Zamawiający dopuścił się naruszenia przepisów ustawy Pzp.
Stosownie do art. 568 pkt 1 ustawy Pzp Izba umarza postępowania odwoławcze w przypadku cofnięcia
odwołania.
W analizowanym postępowaniu 5 grudnia 2023 r. Odwołujący cofnął zarzuty w zakresie, w jakim Zamawiający nie
dokonał zmian w dokumentach zamówienia.
W związku z powyższym postępowanie odwoławcze podlega umorzeniu na podstawie art. 568 pkt 1 i 2 ustawy
Pzp. Z tych względów Izba postanowiła jak w pkt 1 sentencji.
Izba orzekła o wzajemnym zniesieniu kosztów postępowania odwoławczego oraz nakazała zwrot Odwołującemu
kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania, stosownie do przepisu § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia
2020 r. w sprawie szczegółowych kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu
pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437). W ocenie Izby wprowadzenie przez Zamawiającego przed
otwarciem rozprawy znaczącej części żądanych przez Odwołującego zmian SW Z oraz wycofanie przez Odwołującego
pozostałych zarzutów odwołania uzasadnia przyjęcie, iż wobec braku wyraźnego przepisu rozporządzenia, który by
określał, jak należy w takim przypadku orzec o kosztach postępowania, do rozliczenia kosztów postępowania na
zasadach analogii zastosowanie znajduje przepis § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b ww. rozporządzenia
Przewodniczący: ………………………………….