Sygn. akt: KIO 2851/24
POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 28 sierpnia 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Beata Konik
Protokolant:Oskar Oksiński
po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron i uczestników postępowania odwoławczego 28 sierpnia 2024 r. w
Warszawie odwołania wniesionego 9 sierpnia 2024 r. przez wykonawcę Grenevo Polska spółkę z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie,
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Wojewódzkie Centrum Szpitalne Kotliny Jeleniogórskiej w Jeleniej
Górze,
przy udziale uczestnika po stronie zamawiającego Medela Polska spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w
Warszawie,
orzeka:
1.Odrzuca odwołanie.
2.Kosztami postępowania obciąża odwołującego Grenevo Polska spółkę z ograniczona odpowiedzialnością z siedzibą w
Warszawie i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy
pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:……………………………
Sygn. akt: KIO 2851/24
Uzasadnie nie
Wojewódzkie Centrum Szpitalne Kotliny Jeleniogórskiej w Jeleniej Górze (dalej:„Zamawiający”) prowadzi w trybie
podstawowym postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „Zakup sprzętu do pozyskiwania mleka kobiecego
i jego przechowywania dla W CSJK w ramach programu profilaktyki zdrowotnej „Za życiem” na lata 2022 - 2026”, nr
postępowania ZP/PN/32/07/2024.
Przedmiotowe postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest prowadzone na podstawie ustawy z dnia
11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.).
Szacunkowa wartość zamówienia jest niższa od kwot wskazanych w przepisach wykonawczych wydanych na
podstawie art. 3 ust. 3 ustawy Pzp.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych z 26 lipca 2024 r. nr
2024/BZP 00432460/01.
9 sierpnia 2024 r. wykonawca Grenevo Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie
(dalej: „Odwołujący”) wniósł do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanieod czynności podjętej w postępowaniu, tj.
przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia w sposób naruszający zasadę uczciwej konkurencji i równego
traktowania wykonawców przez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób, który utrudnia uczciwą konkurencję,
ponieważ specyfikacja warunków zamówienia charakteryzuje produkty dostarczone przez konkretnego wykonawcę a tym
samym uprzywilejowuje konkretnego wykonawcę, co stanowi naruszenie art. 99 ust. 4 ustawy Pzp.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
1)unieważnienie postępowania,
2)nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany treści specyfikacji warunków zamówienia w taki sposób aby wymogi
określone w specyfikacji warunków zamówienia nie uprzywilejowywały tylko jednego wykonawcy,
3)ponownego otwarcia możliwości składania ofert.
Ponadto Odwołujący wskazał, że postawą wniesienia odwołania jest czynność zamawiającego z 5 sierpnia 2024
r., tj. przesłanie odpowiedzi na pytania SW Z, z treści której Odwołujący dowiedział się, że Zamawiający nie uwzględnił
jego wniosku o zmianę SWZ ani nie dopuścił wnioskowanych przez niego rozwiązań.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego w charakterze uczestnika postępowania skutecznie zgłosił
wykonawca Medela Polska spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie (dalej: „Przystępujący”).
Pismem z 20 sierpnia 2024 r. Zamawiający uwzględnił odwołanie.
Pismem z 26 sierpnia 2024 r. Przystępujący zgłosił sprzeciw.
Pismem z 27 sierpnia 2024 r. Przystępujący złożył wniosek o odrzucenie odwołania na podstawie art. 528 pkt 3 ustawy
Pzp, jako wniesionego po upływie terminu na wniesienie odwołania.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
W ocenie Izby odwołanie podlega odrzuceniu z następujących powodów.
Odwołujący w treści odwołania podał, że 26 lipca 2024 r. Zamawiający opublikował treść dokumentów
zamówienia na stronie prowadzonego postępowania. Zatem 5 dniowy termin na wniesienie odwołania upływał
Odwołującemu 31 lipca 2024 r. Odwołujący wskazał, że pismem z 30 lipca 2024 r. zwrócił się do Zamawiającego o
rozważenie zmiany specyfikacji warunków zamówienia (dalej: „SWZ”) w związku m.in. z pytaniami zadanymi w pkt 2 i 3
wniosku. Odwołujący wskazał w treści odwołania, że 5 sierpnia 2024 r. udzielił odpowiedzi w treści których nie wyraził
zgody na wnioskowane zmiany i podtrzymał postanowienia SW Z. Odwołujący podniósł, że SW Z zawierała
sformułowania „możliwość sterowania przez kartę z chipem” oraz „Program odciągania pokarmu zapisywany na karcie
magnetycznej (…)”, które wskazują na konkretny produkt, konkretnego wykonawcy. Odwołujący poniósł, że mimo
wniosku Odwołującego w treści którego zwrócił się on do Zamawiającego o eliminację tych ograniczających postanowień
– Zamawiający odmówił wprowadzenia zmian SWZ.
Przepis art. 528 ustawy Pzp zawiera enumeratywne wyliczenie przesłanek stanowiących podstawę odrzucenia
odwołania. Jedną z podstaw odrzucenia odwołania wynikającą z art. 528 pkt 3) ustawy Pzp jest okoliczność, zgodnie z
którą odwołanie zostało wniesione po upływie terminu określonego w ustawie.
W myśl przepisu art. 513 pkt 1 ustawy Pzp odwołanie przysługuje między innymi na niezgodną z przepisami
ustawy czynność zamawiającego, podjętą w postępowaniu o udzielenie zamówienia, o zawarcie umowy ramowej,
dynamicznym systemie zakupów, systemie kwalifikowania wykonawców lub konkursie, w tym na projektowane
postanowienia umowy. Zgodnie z przepisem art. 515 ust. 2 pkt 2) ustawy Pzp odwołanie wobec treści ogłoszenia
wszczynającego postępowanie o udzielenie zamówienia lub konkurs lub wobec treści dokumentów zamówienia wnosi
się w terminie 5 dni od dnia zamieszczenia ogłoszenia w Biuletynie Zamówień Publicznych lub dokumentów zamówienia
na stronie internetowej, w przypadku zamówień, których wartość jest mniejsza niż progi unijne. Wbrew prezentowanemu
przez Odwołującego stanowisku, przepis ten stanowi podstawę prawną do policzenia terminu na wniesienie odwołania w
tej sprawie.
Jak wynika z niespornych okoliczności faktycznych tej sprawy, SW Z została udostępniona na stronie internetowej
prowadzonego postępowania od dnia 26 lipca 2024 r. Postanowienia SW Z, które stały się przedmiotem zarzutów
wniesionego odwołania były zatem znane Odwołującemu od dnia publikacji SW Z na stronie internetowej prowadzonego
postępowania. Kwestionowane przez Odwołującego postanowienia nie zostały zmienione przez Zamawiającego – jak
wskazał sam Odwołujący w treści odwołania – Zamawiający podtrzymał zapisy SW Z, co stało się powodem wniesienia
rozpoznawanego środka zaskarżenia.
Mając na uwadze powyższe należy wskazać, że termin na wniesienie odwołania w zakresie zaskarżonych
postanowień SW Z powinien zostać policzony przez Odwołującego od dnia publikacji SW Z na stronie internetowej
prowadzonego postępowania, zatem odwołanie, które wpłynęło do Prezesa Izby 9 sierpnia 2024 r. należy uznać za
wniesione po upływie terminu określonego w ustawie.
W tym miejscu Izba wskazuje, że podziela pogląd wyrażony przez skład orzekający w sprawie o sygn. akt KIO
88/22 w postanowieniu z dnia 25 stycznia 2022 r., zgodnie z którym bez znaczenia dla biegu terminu na wniesienie
odwołania pozostaje fakt zwrócenia się do zamawiającego z wnioskiem o wyjaśnienie treści SW Z w sytuacji, gdy
Zamawiający w wyniku rozpatrzenia tego wniosku nie zmienia pierwotnego brzmienia projektowanych postanowień
umowy znanych wykonawcom ubiegającym się o uzyskanie zamówienia od dnia publikacji SW Z na stronie internetowej
prowadzonego postępowania.
Gdyby przyjąć bowiem taką koncepcję liczenia terminu na wniesienie środka ochrony prawnej (tj. od dnia w
którym wykonawca dowiedział się o tym, że zamawiający podtrzymał postanowienia SW Z w pierwotnym brzmieniu i tym
samym nie zgodził się na proponowaną przez wykonawcę zmianę), prowadziło by to do wydłużenia terminu na
wniesienie środka ochrony prawnej wskazanego w treści art. 515 ust. 2 pkt 2) ustawy Pzp.
Reasumując stwierdzić należy, że wobec okoliczności, iż w tym postępowaniu odwoławczym zaistniała
przesłanka odrzucenia odwołania, o której mowa w art. 528 pkt 3) ustawy Pzp, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na podstawie art. 557 nowej
ustawy Pzp w zw. z § 8 ust. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437) – obciążając Odwołującego tymi kosztami w postaci uiszczonego przez
niego wpisu od odwołania.
Izba nie uwzględniła wniosku Przystępującego o zasądzenie kosztów o których mowa w § 5 pkt 2 lit. b) ww.
rozporządzenia, ponieważ zgodnie z treścią § 8 ust. 1 ww. rozporządzenia w przypadku odrzucenia odwołania przez
Izbę koszty ponosi odwołujący, a Izba zasądza koszty, o których mowa w § 5 pkt 2, od odwołującego na rzecz
zamawiającego. Przepis zatem nie daje podstawy do zasądzenia kosztów wnioskowanych przez Przystępującego w
okolicznościach tej sprawy.
Przewodnicząca:……………………..…