Sygn. akt KIO 2464/24
WYROK
Warszawa, dnia 2 sierpnia 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodnicząca:Małgorzata Rakowska
Protokolant: Piotr Cegłowski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30 lipca 2024 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w
dniu 15 lipca 2024 r. przez wykonawcę MILDAT Sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie, ul. Elektronowa 2 bud. D, 03-219 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez
Komendę Główną Policji w Warszawie, ul. Puławska 148/150,
02-624 Warszawa
orzeka:
1.Oddala odwołanie.
2.Kosztami postępowania odwoławczego obciąża wykonawcę MILDAT Sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie, ul. Elektronowa 2 bud. D, 03-219 Warszawa i zalicza
w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych
zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę MILDAT Sp.
z o.o. z siedzibą w Warszawie, ul. Elektronowa 2 bud. D, 03-219 Warszawa tytułem wpisu od odwołania
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:………..…….…….
Sygn. akt KIO 2464/24
Uzasadnienie
Komenda Główna Policji w Warszawie, zwana dalej „Zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy z
dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (tj.: z dnia 14 lipca 2023 r., Dz. U. z 2023 r., poz. 1605), zwanej
dalej „ustawą Pzp”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia na „Zakup masek przeciwgazowych
pełnotwarzowych wraz z filtropochłaniaczem w ilości 1 300 sztuk w zamówieniu podstawowym oraz do 600 sztuk w
zamówieniu w prawie opcji”.
Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia
22 marca 2024 r. pod numerem 59/2024 174584-2024.
W dniu 15 lipca 2024 r. (pismem z tej samej daty) wykonawca MILDAT Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, zwany
dalej „Odwołującym”, wniósł odwołanie od odrzucenia oferty Odwołującego oraz unieważnienie postępowania,
zarzucając Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:
1.art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty Odwołującego w sytuacji, w której waga
zaoferowanej maski jest prawidłowa, tj. poniżej 630 g, a Zamawiający dokonał błędnego ważenia, tj. zważył
zakres wykraczający poza to, co winno być ważone, a zatem powinno być poniżej dopuszczalnej wagi z SW Z –
Zamawiający dokonał ważenia maski oferowanej przez Odwołującego z dodatkowymi elementami (m.in. korki),
których waga nie wchodziła w zakres limitu 630 gram, a co zafałszowało wynik i skutkowało odrzuceniem oferty;
ewentualnie
2.art. 223 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 107 ust. 4 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwań do wyjaśnień w
zakresie oferty Odwołującego w zakresie m.in. informacji producenta o wadze produktu – w karcie katalogowej –
przedmiotowy środek dowodowy - w kontekście wyniku badań Zamawiającego, a skoro Zamawiający w
procedurze ważenia inaczej ustalił, to koniecznym było usunięcie wątpliwości z oficjalnym dokumentem – czyli
koniecznością wezwania do wyjaśnień;
3.art. 255 pkt 3) ustawy Pzp poprzez unieważnienie postępowania, kiedy nie było podstaw ku temu, bo cena oferty
Wykonawcy jest w budżecie Zamawiającego.
Odwołujący wniósł o:
1.o uwzględnienie odwołania w całości;
2.o nakazanie unieważnienie czynności unieważnienia postępowania;
3.o nakazanie unieważnienia czynności odrzucenia oferty Odwołującego;
4.o nakazania ponownego przeprowadzenia etapu badania i oceny ofert, w tym dokonania prawidłowej czynności
ważenia maski bez elementów dodatkowych – korków itp.;
5.ewentualnie o nakazanie wezwanie do wyjaśnień Odwołującego w zakresie wagi maski;
6.zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kosztów postępowania odwoławczego oraz kosztów
zastępstwa procesowego przez pełnomocnika;
W uzasadnieniu odwołania Odwołujący podniósł m.in., że zgodnie z postanowieniami SW Z, a dokładnie z treścią
specyfikacji technicznej (Załącznik nr 2 do SW Z 5/Cut/24/EZ/NFOŚ i GW) ważona miała być wyłącznie maska z
uprzężą, a nie z dodatkowymi elementami wymienionymi powyżej, niebędącymi uprzężą. Te elementy są zaś łatwo
demontowane.
Zgodnie z wymaganiem z ww. dokumentu – „6) masa części twarzowej maski (z uprzężą) w największym
oferowanym przez Wykonawcę rozmiarze nie może przekraczać – 630 g.” Wszelkie zatem inne elementy nie podlegają
w świetle wymagania dokumentacji przetargowej ważeniu.
Odwołujący podniósł, że jest dostawcą takich samych masek, wg takich samych wymogów już od kilku lat
(dokumentacja postępowań jest tożsama), co więcej przy analogicznych wymaganiach sprzętowych, oferował i
dostarczał tożsame maski w latach 2020 oraz 2021. Wtedy wymagania techniczne, w tym w zakresie masy, były
tożsame, jak w tym postępowaniu i nie było uwag Zamawiającego co do wagi. Ponadto maski te były przedmiotem
certyfikacji na zgodność ze specyfikacją Zamawiającego w Wojskowym Instytucie Chemii i Radiometrii (Certyfikaty
1/2022/OiB oraz 4/2021/OiB), w trakcie której badana była masa maski (punkt 5 Załącznika nr.1 do Certyfikatu) oraz były
przedmiotem odbioru w zakresie OiB przez ITB Moratex oraz komisję Zamawiającego. Mimo powyższych wymogów,
Wykonawca 3 lipca 2024 r. otrzymał zawiadomienie o odrzucenie jego oferty w oparciu o art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy
Pzp oraz o unieważnieniu postępowania.
Odwołujący podniósł, że czynność w postaci odrzucenia jego oferty jest nieprawidłowa, gdyż informacje
wskazane w uzasadnieniu odrzucenia nie są prawdziwe, a waga oferowanego rozwiązania przez Wykonawcę jest
zgodna z SW Z. Wynik ważenia jest zatem błędny, albowiem samo ważenie zostało przeprowadzone niezgodnie z SW Z
(dokładnie z wymaganiami z załącznika nr 2). Przy analogicznych wymaganiach sprzętowych, oferował i dostarczał
tożsame maski dwukrotnie w latach 2020 oraz 2021. Wtedy wymagania techniczne, w tym w zakresie masy, były
tożsame, jak w tym postępowaniu i nie było uwag Zamawiającego co do wagi masek zarówno na etapie postępowania,
jak i przy dostawach.
Odwołujący podniósł także, że pomiar ciężaru maski przeciwgazowej Mestel Safety SGE400/3 – oferowanej
przez niego, został dokonany wadliwie. W informacji o odrzuceniu Zamawiający zawarł również materiał zdjęciowy z
czynności ważenia. Wynika z tego, że badana maska została zważona w konfiguracji:
1. część twarzowa,
2. nagłowie,
3. opcjonalny pasek na szyję,
4. korki zabezpieczające gniazda filtropochłaniaczy.
Tym samym procedura ważenia odbyła się niezgodnie z wymaganiami określonymi przez samego
Zamawiającego. Co więcej, nie jest zatem również prawidłowe stwierdzenie, że dane z karty katalogowej są
nieprawidłowe w zakresie masy maski. Karta katalogowa zawiera rzeczywiste dane.
Odwołujący podniósł, iż kwestionuje zakres ważonego przedmiotu, tj. maski w ten sposób, że Zamawiający
dokonał ważenia maski z elementami, które nie podlegały tej procedurze. Dodatkowe elementy, nie są bowiem ani
elementem integralnym maski, ani też uprzężą do kasku policyjnego. Dokonanie zatem badania poprzez ważenia maski
w nadmiarowym zakresie skutkowało otrzymaniem przez Zamawiającego zafałszowanych i błędnych wyników. Ważony
przez Zamawiającego przedmiot nie podlegał bowiem pod ww. wymaganie. Zamawiający winien dokonać ważenia maski
wyłącznie z uprzężą, po odłączeniu dodatkowych elementów. Ważone jest rozwiązanie w postaci maski wraz z uprzężą.
Zamawiający jasno to określił w przywołanym postanowieniu (pkt 4), które odnosiło się do maksymalnej masy.
Zamawiający zatem precyzyjnie wskazywał, że maska składać się może z części podstawowej oraz innych elementów,
w tym np. dodatkowego nagłowia, ale też i innych rzeczy. Gdyby parametr wagowy dotyczył całości rozwiązania,
zapewne Zamawiający tak by to ujął w treści dokumentacji przetargowej, a tak nie było.
Odwołujący dodał, że takie same maski z uprzężą i tymi samymi dodatkami były już przedmiotem dostaw do
Zamawiającego i certyfikacji w niezależnym akredytowanym instytucie realizowanych zresztą przez Wykonawcę (lata
2020 i 2021). Wtedy również zapewniona była procedura ważenia maski z uprzężą i te same maski ją przechodziły.
Wskazane jako element dodatkowy ww. korki nie są elementem twarzowym maski, zabezpieczają ją przed
zabrudzeniem, uszkodzeniem lub służą jako zaślepka w przypadki niestosowania w danym gnieździe filtra i przy
wkręcaniu filtrów są wyjmowane, a tylko część twarzowa z uprzężą podlegała w świetle dokumentacji badaniu i ocenie
względem masy do 630 g. Maska nawet wraz z dodatkowym nagłowiem mieści się w wymaganej wadze, albowiem
wynosi 628 g (wg badania wykonawcy). Co więcej, przy zastosowania filtra ten korek i tak jest wyjmowany. Nie ma zatem
wpływu na użytkowanie.
Odwołujący podniósł także, że jeżeli wystąpiły rozbieżności badania/ważenia z danymi przedstawionymi w treści
karty katalogowej produktu, to zachodzi podstawa, a wręcz obowiązek do wyjaśnienia tych wątpliwości/rozbieżności w
oparciu o art. 223 ust. 1 ustawy Pzp lub z art. 107 ust. 4 ustawy Pzp. W takiej sytuacji Zamawiający był zobowiązany do
dokonania takich wyjaśnień, albowiem nie zakwestionował skutecznie karty katalogowej. Co więcej, takie
zakwestionowanie nie jest możliwe poprzez czynność badania i musi być poprzedzone wyjaśnieniami. Gdyby
Zamawiający dokonał prawidłowej weryfikacji przedstawionych próbek to wyszłoby, że waga jest prawidłowa (poniżej 630
g) i skutkowałoby to wyborem oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej, a zatem doszło do wyniku postępowania z
uchybieniem zasadom przejrzystości, uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców (naruszenie art. 16 pkt 1
i 2 oraz art. 17 ust. 2 ustawy Pzp).
Odwołujący podniósł także, że zgodnie z zapisami SW Z to karta katalogowa stanowi podstawowy dokument, w
oparciu o który dokonywana jest ocena spełnienia przez oferowane urządzenia minimalnych parametrów oczekiwanych
przez Zamawiającego. Skoro więc pomiędzy kartą katalogową, a złożoną próbką występowały sprzeczności to
Zamawiający winien w tym przypadku dążyć do ich wyjaśnienia, a nie z góry przyjmować brak spełnienia wymogu.
Zamawiający miał bowiem dokumenty, których wymagał, jako dowód spełnienia wymogu. Zamawiający nie przedstawił
rzeczowych argumentów, dlaczego w tym przypadku przypisał nadrzędne znaczenie informacjom, które wywiódł z
badania próbki złożonej przez Odwołującego, a co więcej, z informacji o odrzuceniu wynika, że procedura badania była
źle przeprowadzona (niezgodnie z dokumentacją postępowania) – świadczy za tym zdjęcie z informacji o odrzuceniu,
gdzie jest nadmiarowe wyposażenie podczas ważenia. Doszło zatem do sytuacji, w której Zamawiający odmówił
jednocześnie wartości dowodowej dokumentom, które zostały złożone stosownie do zapisów SW Z, jak i takim, które
posiadał od 2020 r. przy poprzednich zakupach tych samych masek. Skoro Zamawiający stwierdził sprzeczność w tym
zakresie to winien był ją wyjaśnić, a jeżeli nie widział podstaw ku temu, winien był przedstawić rzeczowe uzasadnienie,
dlaczego w tym konkretnym przypadku to informacje wynikające z badania, wraz z opisem całej procedury badania, a nie
informacje wynikające z kart katalogowych, przesądzały w sposób jednoznaczny o tym, że wymóg nie został spełniony.
Tego rodzaju argumentów Zamawiający nie przedstawił. Przeciwnie, wskazując na to, że stwierdził sprzeczność
informacji z karty katalogowej z informacjami powziętymi wskutek badania próbki, jak również wskazując, że swój
wniosek oparł na badaniu, Zamawiający potwierdzi, że w tym przypadku koniecznym byłoby zweryfikowanie
prawidłowości badania i choć wezwanie Odwołującego do złożenia wyjaśnień – czego zabrakło.
Reasumując Odwołujący podniósł, że w sytuacji, w której oferta Odwołującego jest ważna i nie powinna być
odrzucona, to nie było podstaw do unieważnienia postępowania z art. 255 pkt 3) ustawy Pzp. Cena oferty Wykonawcy
jest bowiem w budżecie Zamawiającego, a zatem nie zachodzi ww. przesłanka unieważnienia.
Kopia odwołania została przekazana wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego w dniu 17 lipca 2024 r. za pośrednictwem Platformy zakupowej Zamawiającego.
Do postępowania nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca.
Zamawiający w dniu 29 lipca 2024 r. złożył odpowiedź na odwołanie, wnosząc o oddalenie odwołania w całości
oraz dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów z dokumentacji postępowania w całości celem wykazania faktów
wyszczególnionych w odpowiedzi na odwołanie.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, w tym
treść ogłoszenia o zamówieniu oraz treść SWZ, złożone oferty, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i
stanowiska Stron złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby ustalił i zważył, co następuje:
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania w związku z tym, iż nie została wypełniona żadna z
przesłanek negatywnych, uniemożliwiających merytoryczne rozpoznanie odwołania, wynikających z art. 528 ustawy Pzp.
Izba również stwierdziła, że wypełniono przesłanki istnienia interesu Odwołującego
w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia oraz możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez
Zamawiającego przepisów art. 505 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba rozpoznając sprawę uwzględniła akta sprawy odwoławczej, które zgodnie
z § 8 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku w sprawie postępowania przy rozpoznawaniu
odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą (Dz. U.
z 2020 r. poz. 2453) stanowią odwołanie wraz z załącznikami oraz dokumentacją postępowania o udzielenie zamówienia
w postaci elektronicznej lub kopia dokumentacji,
o której mowa w § 7 ust. 2, a także inne pisma składane w sprawie oraz pisma kierowane przez Izbę lub Prezesa Izby w
związku z wniesionym odwołaniem.
Izba nie dopuściła w poczet materiału dowodowego pliku dokumentów dotyczących innych postępowań
prowadzonych przez tego Zamawiającego, uznając że z uwagi na powyższe są one zbędne dla potrzeb oceny
prawidłowości działań Zamawiającego w tym postępowaniu i w oparciu o dokumenty tego postępowania.
Izba uwzględniła także stanowiska złożone ustnie przez Strony postępowania odwoławczego do protokołu
posiedzenia i rozprawy.
Mając na uwadze powyższe skład orzekający Izby merytorycznie rozpoznał złożone odwołanie, uznając że
odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Zamawiający w Specyfikacji Technicznej „Policyjna maska przeciwgazowa pełnotwarzowa wraz z filtropochłaniaczem
(A2B2E2K2 P3)”, stanowiącej załącznik nr 2 do SW Z, pkt 5 „W YMAGANIA TECHNICZNE”, ppkt 5.1.1. Wymagania
techniczno-konstrukcyjne maski”, pkt 6 podał „masa części twarzowej maski (z uprzężą) w największym oferowanym
przez Wykonawcę rozmiarze nie może przekraczać – 630 g”.
Na potwierdzenie spełniania wymagań Zamawiającego wykonawcy - zgodnie z rozdziałem VII SW Z
„PRZEDMIOTOW E ŚRODKI DOW ODOW E” zobowiązani byli złożyć wraz z ofertą następujące wskazane środki
dowodowe, tj. „Karty katalogowe zawierające fotografie oraz opis oferowanego wyrobu (dane techniczne)” oraz „Wzór
oferowanego przedmiotu zamówienia w pełnym ukompletowaniu określonym w Specyfikacji Technicznej (załącznik nr 2
do SW Z- OPZ) po jednym komplecie we wszystkich oferowanychrozmiarach”. Wzory należało dostarczyć w pełnym
ukompletowaniu, zgodnie z opisem przedmiotu zamówienia. Zamawiający wskazał także, że „Dołączone wzory będą
podlegały ocenie ich zgodności z opisem przedmiotu zamówienia stanowiącym załącznik nr 2 do SW Z z wyłączeniem
zapisów ustępu 5.1.2.4 oraz 5.1.2.5 tiret 1 oraz 5.2.2.4 oraz 5.3.1.3 i 5.3.1.4 oraz 5.3.2.3 i 5.3.2.4 oraz 5.5.2 a także 6.2 i
6.3 oraz 7.4 i 7.5 oraz 8 i 9.”.
Odwołujący zaoferował „Maskę przeciwgazową Mestel Safety SGE 400/3” w specyfikacji której podano „Masa
wraz z uprzężą nagłowną: 628 gramów (dla rozmiaru M/L)”.
Zamawiający, pismem z dnia 2 lipca 2024 r., poinformował wykonawców o odrzuceniu oferty Odwołującego na podstawie
art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, wskazując Zamawiający „w Specyfikacji Technicznej postawił wymaganie: 6) masa
części twarzowej maski (z uprzężą) w największym oferowanym przez Wykonawcę rozmiarze nie może przekraczać –
630 g. Wykonawca był zobowiązany dołączyć do oferty próbki maski po jednym komplecie we wszystkich oferowanych
rozmiarach. Po zważeniu wzoru, okazało się, że waga w największym oferowanym przez Wykonawcę rozmiarze maski
przekracza wymagane 630 g. Jest to również niezgodne z informacją przedstawioną w karcie katalogowej, gdzie napisano,
że masa maski przeciwgazowej Mestel Safety SGE 400/3 wraz z uprzężą nagłowną wynosi 628 gramów (dla rozmiaru
M/L). W rzeczywistości waga ta to: 657,70 gramów. Maski były ważone na wadze certyfikowanej w Centralnym
Laboratorium Kryminalistycznym Policji.”.
Jednocześnie Zamawiający wskazał, że działając na podstawie art. 255 ust. 3 ustawy Pzp, unieważnił
postępowanie, gdyż cena lub koszt najkorzystniejszej oferty lub oferta z najniższą ceną przewyższa kwotę, którą
zamawiający zamierzał przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia.
Mając na uwadze powyższe Izba zważyła, co następuje:
Art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp stanowi, że „zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli: (…) jej treść jest niezgodna z
warunkami zamówienia.”. Oznacza to, że niezgodność treści oferty z warunkami zamówienia polega na niezgodności
zobowiązania wykonawcy wyrażonego w jego ofercie ze świadczeniem, którego zaoferowania wymaga Zamawiający i,
które opisał w dokumentach zamówienia.
Przenosząc powyższe na stan faktyczny niniejszej sprawy stwierdzić należy, że bezspornym jest, że
Zamawiający oczekiwał zaoferowania przez wykonawców masek przeciwgazowych pełnotwarzowych wraz z
filtropochłaniaczem, wymagania dla których określił w załączniku nr 2 do SW Z. Jednym z wyspecyfikowanych w nim
wymogów dotyczył wagi „części twarzowej maski (z uprzężą) w największym oferowanym przez Wykonawcę rozmiarze”,
która miała nie przekraczać – „630 g”.
Bezspornym jest także, że maska zaoferowana przez Odwołującego wagę te przekraczała. Wynosiła bowiem
657,70 gramów. Okoliczność tę przyznał także Odwołujący, podnosząc, że procedura ważenia odbyła się niezgodnie z
wymaganiami określonymi przez samego Zamawiającego, gdyż Zamawiający dokonał ważenia maski z elementami,
które nie podlegały tej procedurze. Dodatkowe elementy – jak dalej podniósł - nie są bowiem ani elementem integralnym
maski, ani też uprzężą do kasku policyjnego. Tymczasem - jak słusznie podniósł Zamawiający – Odwołujący odnosi
pojęcie „uprząż” do pojęcia „uprzęży do kasku” a nie do „nagłowia”, traktując je jako dodatkowy element wyposażenia,
podczas gdy Zamawiający pod pojęciem „uprząż” rozumiał właśnie część nagłowną, co jest zgodne z powszechnie
obowiązującą nomenklaturą, jak również postanowieniami SW Z w tym zakresie. Określonej masy – co wprost wynika z
treści specyfikacji technicznej – Zamawiający wymagał dla „części twarzowej maski (z uprzężą)”. Dlatego też ważeniu
poddano „część twarzową maski wraz z dwoma korkami zabezpieczającymi gniazda filtropochłaniaczy, które stanowią
integralną jej część”. Brak jest więc podstaw do stwierdzenia, że dokonano błędnego pomiaru. Tym bardziej, że ważenie
przeprowadzono na wadze certyfikowanej w Centralnym Laboratorium Kryminalistycznym Policji. Nieuprawnionym jest
więc twierdzenie Odwołującego jakoby błędnie zważono przedstawioną do badań próbkę z korkami zabezpieczającymi
gniazda filtropochłaniaczy, gdyż – wbrew twierdzeniom Odwołującego - stanowią one integralną części „części
twarzowej maski (z uprzężą)”. Korki zabezpieczające gniazda filtropochłaniaczy stanowią nierozerwalnie związany z
konstrukcją maski element. Maska Mestel Safety SGE 400/3 zaoferowana przez Odwołującego posiada trzy gniazda
filtropochłaniacza z gwintem NATO/DIN 3283/EN-148 o średnicy 40 mm. Rozwiązanie to pozwala więc na zamontowanie
trzech filtropochłaniaczy jednocześnie. A ponieważ podczas użytkowania maski – jak wyjaśnił Zamawiający - używany
jest jeden filtropochłaniacz to powoduje to, że pozostałe otwory filtropochłaniaczy są zamknięte. Oznacza to, że bez
zamontowania korków zabezpieczających gniazda filtropochłaniaczy maska jest bezużyteczna.
Istotnie Odwołujący złożył kartę katalogową, która określa masę zaoferowanej „maski wraz z uprzężą nagłowną”
na „628 gramów (dla rozmiaru M/L)”. Niemniej jednak przeprowadzone ważenie tej maski temu przeczy. Brak jest więc
jakichkolwiek podstaw do stwierdzenia, że oferta Odwołującego jest zgodna z wymaganiami Zamawiającego określonymi
w SWZ.
Okoliczność, iż Odwołujący wcześniej dostarczał maski dla tego Zamawiającego i spełniały one wówczas
postawione w SW Z wymogi, nawet jeśli są identyczne, nie oznacza – jak słusznie podniósł Zamawiający – że maska,
którą zaoferował Odwołujący w tym postępowaniu pod względem wagi to ta sama maska, którą oferował wcześniej. Nie
wiadomo także, czy uprząż i jej waga są takie same.
Brak jest również podstaw do wzywania Odwołującego do składania wyjaśnień w zakresie jego oferty w trybie art.
223 ust. 1 ustawy Pzp, który to przepis stanowi, że „W toku badania i oceny ofert zamawiający może żądać od
wykonawców wyjaśnień dotyczących treści złożonych ofert oraz przedmiotowych środków dowodowych lub innych
składanych dokumentów lub oświadczeń. Niedopuszczalne jest prowadzenie między zamawiającym a wykonawcą
negocjacji dotyczących złożonej oferty oraz, z uwzględnieniem ust. 2 i art. 187, dokonywanie jakiejkolwiek zmiany w jej
treści.”. Pamiętać bowiem należy, że procedura udzielenia zamówienia jest procedurą sformalizowaną , a treść
złożonych ofert, co do zasady, nie może ulec zmianie. Granicą dopuszczalnych poprawek oferty oraz wyjaśnień jej treści
jest brak możliwości zmiany oferty. W takim wypadku wyjaśnienia służą wyłącznie ustaleniu treści zobowiązania
wykonawcy. W tym przypadku wyjaśnienia prowadziłyby do zmiany treści oferty. Tym bardziej, że badanie
przedstawionej próbki potwierdziło, że zaoferowana maska w zakresie dotyczącym jej masy jest niezgodna z treścią
SWZ.
W kontekście powyższego nie potwierdził się także zarzut naruszenia art. 255 pkt 3 ustawy Pzp, który stanowi, że
„zamawiający unieważnia postępowanie o udzielenie zamówienia, jeżeli: cena lub koszt najkorzystniejszej oferty lub oferta
z najniższą ceną przewyższa kwotę, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, chyba że
zamawiający może zwiększyć tę kwotę do ceny lub kosztu najkorzystniejszej oferty.”. Z przesłanką uregulowaną w tym
przepisie wiąże się kwestia finansowania zamówienia publicznego. To brak dostatecznego pokrycia finansowego
uzasadnia bowiem unieważnienie postępowania o udzielenie zamówienia jeżeli cena lub koszt najkorzystniejszej oferty
lub oferta z najniższą ceną przewyższa kwotę, którą zamawiający zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia,
chyba że zamawiający może zwiększyć tę kwotę do ceny lub kosztu najkorzystniejszej oferty. W tym stanie faktycznym
cena oferty wykonawcy – jak wskazał Zamawiający – mieści się w jego budżecie. Niemniej jednak oferta Odwołującego
została prawidłowo odrzucona. Wobec czego kwestia unieważnienia postępowania pozostaje bez jakiegokolwiek
związku (w zakresie podstawy unieważnienia postępowania) z ceną oferty Odwołującego.
Dlatego też Izba uznała, że zarzuty Odwołującego nie potwierdziły się.
Izba nie stwierdziła naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp wskazanych przez Odwołującego w
treści wniesionego odwołania.
Biorąc powyższe pod uwagę, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 574 ustawy Prawo zamówień publicznych
(tj.: z dnia 14 lipca 2023 r., Dz. U. z 2023 r., poz. 1605) oraz w oparciu o przepisy § 8 ust. 2 pkt 1) w zw. z § 5 pkt 2) lit. a)
i b) rozporządzenia w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r., poz. 2437).
Przewodnicząca:………..…….…….