Sygn. akt: KIO 2078/22
WYROK
z dnia 23 sierpnia 2022 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant: Aldona Karpińska
po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 18 sierpnia 2022 r. odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 sierpnia 2022 r. przez
Odwołującego - wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: Przedsiębiorstwo
Specjalistyczne „Energoterm” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, ul. Płaska 4,
87-100 Toruń, Brepo Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, ul. Ks. Franciszka Górka
144, 43-196 Mikołów w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - Instytut
Chemii Bioorganicznej Polskiej Akademii Nauk Poznańskie Centrum
Superkomputerowo-Sieciowe, ul. Jana Pawła II 10, 61-139 Poznań
przy udziale
Wykonawcy IB Systems Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, ul. Klinkierowa 7, 60104 Poznań, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego
orzeka:
1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu powtórzyć czynność oceny ofert
na część 1 i 2 zamówienia, w ramach powtórzonych czynności wezwać na podstawie
art. 107 ust. 2 Ustawy Wykonawcę IB Systems Sp. z o.o. do uzupełnienia
przedmiotowych środków dowodowych potwierdzających spełnienie wymogu
posiadania testu spryskiwaczy przez szynoprzewody dystrybucyjne 400A firmy
Schneider model Canalis KSA zaoferowane na cz. 1 i 2 zamówienia.
2. Kosztami postępowania odwoławczego obciąża IB Systems Sp. z o.o. i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 20.000 zł 00 gr.
(słownie: dwadzieścia tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego
tytułem wpisu od odwołania;
2.2 zasądza od IB Systems Sp. z o.o. na rzecz Odwołującego kwotę 23.600,00 zł
(słownie: dwadzieścia trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) tytułem zwrotu
kosztów strony poniesionych w związku z wynagrodzeniem pełnomocnika.
Stosownie do art. 580 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo Zamówień
Publicznych (Dz. U. 2021 r., poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 14 dni od dnia
jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ....................................
Sygn. akt: KIO 2078/22
Uz as adnienie
W postępowaniu prowadzonym w trybie podstawowym przez Zamawiającego - Instytut
Chemii Bioorganicznej PAN Poznańskie Centrum Superkomputerowo-Sieciowe na
„przyłączenie infrastruktury do systemu zasilania BST” (nr ref. PN/10/05/2022), ogłoszonym
w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 11 maja 2022 r. pod numerem 2022/S
091-249851, wobec czynności polegającej na wadliwym wyborze oferty najkorzystniejszej na
cz. 1 i cz. 2 zamówienia (IB Systems Sp. z o.o.), Wykonawcy wspólnie ubiegający się o
zamówienie Przedsiębiorstwo Specjalistyczne „Energoterm Sp. z o.o. z siedzibą w Toruniu,
Brepo Sp. z o.o. z siedzibą w Mikołowie (Konsorcjum Energoter) wnieśli w dniu 8.10.2022 r.
odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej (sygn. akt KIO 2078/22).
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie przepisów:
1. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c) oraz pkt 5 PZP poprzez ich niezastosowanie i zaniechanie
odrzucenia oferty IB Systems, mimo że ta nie spełniła wymagań przewidzianych
przez Zamawiającego dla przedmiotu Zamówienia;
2. art. 107 ust. 2 PZP poprzez jego niezastosowanie i zaniechanie wezwania IB
Systems do przedłożenia przedmiotowych środków dowodowych, które wykazałyby
zgodność oferty Konkurenta z wymaganiami określonymi przez Zamawiającego dla
przedmiotu Zamówienia, a konkretnie atestu potwierdzającego, że szynoprzewody
dystrybucyjne 400A firmy Schneider model Canalis KSA, które zostały zaoferowane
przez Konkurenta, spełniają tzw. Test Spryskiwaczy, co było wymagane na gruncie
części I pkt 8.2 w zw. z częścią IV SWZ, pkt 1.8 pliku pn. „Opis PP IE.pdf” (s. 11-12)
oraz pkt 2.2 plików pn. „Specyfikacja techniczna STE1_B23.pdf” w przypadku Części
nr 1 Zamówienia oraz „Specyfikacja techniczna STE1_UPS.pdf” w przypadku Części
nr 2 Zamówienia (s. 8 obu plików);
3. art. 239 ust. 1 PZP poprzez jego błędne zastosowanie i dokonanie wyboru oferty
Konkurenta jako najkorzystniejszej, mimo że oferta ta podlegała odrzuceniu, w
związku z czym jedyną nieodrzuconą ofertą złożoną w Postępowaniu była oferta
Odwołującego.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, nakazanie odrzucenia oferty IB
Systems, nakazanie powtórzenia czynności badania i oceny ofert oraz wyboru oferty
najkorzystniejszej.
Do postępowania odwoławczego przystąpił po stronie Zamawiającego wykonawca - IB
System Sp. z o.o.
Zamawiający złożył pismo z 12.08.2022 r. w którym uwzględnił w całości zarzuty odwołania.
Przystępujący po stronie Zamawiającego złożył na posiedzeniu oświadczenie o wniesieniu
sprzeciwu wobec uwzględnienia w całości zarzutów w odwołaniu.
Odwołujący podtrzymał wszystkie zarzuty odwołania.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania zarzutów w odwołaniach zastosowanie znajdowały przepisy ustawy z dnia
11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 ze zm.),
obowiązującej w dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, zwana dalej
Ustawą.
Odwołanie nie podlegało odrzuceniu i takich wniosków również nie formułowano w pismach
procesowych, jak i w toku posiedzenia niejawnego przed otwarciem rozprawy.
Rozpoznając odwołania Izba miała na uwadze stan faktyczny ustalony w oparciu o
dokumentację postępowania złożoną do akt sprawy, jak również dowody złożone na
rozprawie w zakresie dotyczącym podstawy zarzutów.
Zarzuty w odwołaniu dotyczą czynności badania i wyboru oferty najkorzystniejszej na część
1 i 2 zamówienia, za którą Zamawiający uznał ofertę złożoną przez IB Systems Sp. z o.o.
(czynność z 29.07.2022 r.).
Odwołujący formułując zarzuty w odwołaniu wskazał w uzasadnieniu na wspólna podstawę
faktyczną, tj. brak spełnienia parametrów wymaganych dla szynoprzewodów
dystrybucyjnych, tj. posiadania testu spryskiwaczy, który to wymóg został opisany w
specyfikacji technicznej, jako: „szynoprzewody muszą posiadać Test Spryskiwaczy, czyli
musza być instalowane w pomieszczeniach z tryskaczami”. Wraz z ofertą należało załączyć
test spryskiwaczy. Zamawiający w SWZ pkt 8.1 i 9.2. wymagał potwierdzenia zgodności z
wymaganiami dla produktu opisu technicznego urządzeń dostarczonych w ramach
przedmiotu zamówienia.
W ofercie IB Systems Sp. z o.o. w formularzu stanowiącym załącznik nr 1 do swz (pkt 10.5 cz. 1 i 9.5 - cz. 2), dla obu części zamówienia zadeklarował szynoprzewody dystrybucyjne
400A marki Schneider, potwierdzając oświadczeniem własnym, iż posiadają one test
spryskiwaczy, który należało dołączyć do oferty. Do oferty załączył oświadczenie złożone w
imieniu producenta o treści: „szynoprzewody Canalis KS oraz KT są odporne na działanie
tryskaczy przeciwpożarowych w całym zakresie prądowym. Jednak w przypadku
szynoprzewodów Canalis KS należy dodatkowo zastosować zestaw uszczelniający
zapewniający szczelność w ciągu 50min działania tryskaczy przeciwpożarowych. Brak
dodatkowego uszczelnienia na łącznikach NIE gwarantuje odporności na działalnie tryskaczy
(...)".
Odwołujący podważał skuteczność potwierdzenia parametru wymaganego treścią
oświadczenia, co do którego podnosił, iż nie potwierdza ono faktu poddania
szynoprzewodów testowi spryskiwaczy, jak również wskazywał na brak możliwości
potwierdzenia, że osoba podpisująca oświadczenie działała w imieniu producenta (brak
umocowania i brak daty).
Zestawiając te oświadczenia z dokumentami, jakie Wykonawca złożył w ofercie dla mostów
szynowych 400A oraz szynoprzewodów magistralno-dystrybucyjnych 2500A, dla których
załączone zostały atesty zewnętrznego podmiotu potwierdzające test spryskiwaczy (atesty
dla szynoprzewodów KTA i KTC), Odwołujący wskazał na brak spełnienia parametru
wymaganego.
IB Systems Sp. z o.o., jako Przystępujący zgłaszający sprzeciw wobec uwzględnienia w
całości zarzutów przez Zamawiającego, złożyło do akt sprawy nowe dokumenty poświadczeniem badań nr 05-07BT dla szynoprzewodów seria KN, KS. Jest to nowy
dokument analogiczny do tego, który złożył w ofercie (tj. nr 06-07 BT dla szynoprzewodów
KTA) z dnia 17 lipca 2007 r. w całości przetłumaczony. W dokumencie opisano procedurę
testu spryskiwaczy, dokument ten przygotowany został dla serii: KN i KS w opisie cech
znamionowych w tabeli wskazany został zakres prądowy dla 100-1000A dla
szynoprzewodów. Opis KSA 400A dot. szynoprzewodu KS z aluminiowym przewodnikiem
(lit. A) i natężenie prądu 400A, dokument ten potwierdza zatem, że również oferowany
szynoprzewód KSA 400A przeszedł test spryskiwaczy. Załączył również tłumaczenie ze
strony producenta dokument, w którym opisana została procedura testu spryskiwaczy dla
Canalis KSA 100-1000A (fragment karty katalogowej).
Zamawiający uwzględniając odwołanie w całości jednocześnie unieważnił czynność wyboru
oferty IB Systems Sp. z o.o. w obu częściach zamówienia.
Izba zważyła.
Odwołanie jako zasadne podlegało uwzględnieniu w całości, przyjmując jako okoliczność
wspólną dla podniesionych zarzutów - brak potwierdzenia w ofercie, dokumentem
wymaganym, spełnienia wymogu testu spryskiwaczy dla szynoprzewodów dystrybucyjnych
400A.
Przystępujący, który wniósł sprzeciw wobec uwzględnienia w całości zarzutów w odwołaniu
faktycznie wykazał dokumentem złożonym na rozprawie, iż w ofercie nie zostały złożone
przedmiotowe środki dowodowe, jakich wymagał Zamawiający dla potwierdzenia deklaracji
Wykonawcy z załącznika nr 1a do swz. Bez tych dokumentów Zamawiający nie mógł
zakończyć oceny oferty i dokonać jej wyboru, co faktycznie musiało prowadzić do uchylenia
czynności z 29.07.2022 r. Fakt, iż Zamawiający przed rozprawą unieważnił czynność wyboru
oferty IB Systems Sp. z o.o., nie czynił odwołania bezprzedmiotowym, a w związku z tym
bezzasadnym. Nadal bowiem oferta IB Systems Sp. z o.o. jest ofertą ważną w
postępowaniu, a dopiero przyszłe czynności, jakie Zamawiający podejmie ostatecznie będą
określały jej status. Izba uwzględnia stan faktyczny istniejący na moment orzekania, co w
niniejszej sprawie miało taki skutek, że żądanie unieważnienia czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej stało się nieaktualne z uwagi na wykonaną przez Zamawiającego przed
zakończeniem postępowania odwoławczego czynność. Ponownie należy wskazać, iż
odwołanie nie stało się przez to bezprzedmiotowe, co Przystępujący podnosił wskazując na
zasadność jego oddalenia. Zarzuty w odwołaniu miały dwojaki zasięg, tj. z jednej strony
Odwołujący wskazywał na brak odrzucenia oferty, co na skutek unieważnienia czynności
wyboru, nie jest jeszcze przesądzone, a z drugiej strony wskazywał na zaniechanie
wezwania do uzupełnienia przedmiotowych środków dowodowych, a czynność ta jest
wymagana przed zakończeniem postępowania przetargowego w celu ustalenia jego wyniku.
Nadal zatem odwołanie również w zakresie żądań będzie miało dalsze konsekwencje dla
oferty IB Systems Sp. z o.o., gdyż na powtórzone czynności w postępowaniu wykonawcy
będą mogli wnosić odwołania, w tym również obecny Odwołujący, jeżeli czynności
Zamawiającego nie będą zgodne z żądaniami, co będzie powodowało potrzebę ich oceny
pod kątem nowych okoliczności, do jakich doprowadzić mogą powtórzone czynności w
postępowaniu. Skoro zatem przedmiotem odwołania jest oferta, której Zamawiający
ostatecznie nie odrzucił, to odwołanie wobec czynności jej oceny nie może utracić substratu
zaskarżenia.
W związku z powyższym Izba uwzględniła odwołanie i nakazała Zamawiającemu w ramach
ponownej oceny ofert wezwać Wykonawcę IB Systems Sp. z o.o. do uzupełnienia
przedmiotowych środków dowodowych, które Zamawiający dopiero będzie mógł ocenić. Tym
samym Izba nie przesądziła w oparciu o nowe dokumenty złożone dopiero na rozprawie, jak
wpłyną one na oceną oferty przez Zamawiającego. Należy bowiem umożliwić
Zamawiającemu ocenę dokumentów, które dotychczas nie były złożone w postępowaniu o
udzielenie zamówienia publicznego. Pozwoli to również wykonawcom na skorzystanie z
środków ochrony prawnej w nowych okolicznościach sprawy, co zapewni efektywność
środków ochrony prawnej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
W świetle powyższego orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. § 5, § 7 ust. 1
pkt 2
oz. 2437).
Na poczet kosztów postępowania odwoławczego zaliczony został wpis w wysokości
20.000,00 zł. oraz koszty pełnomocnika Odwołującego w wysokości 3.600,00 zł, które Izba
zasądziła od Przystępującego po stronie Zamawiającego, który wniósł sprzeciw wobec
uwzględnienia w całości zarzutów odwołania na rzecz Odwołującego.
Przewodniczący: ....................................