Postanowienie KIO 1445/15

KIO 1445/15 Sygn. akt: KIO 1445/15 POSTANOWIENIE z dnia 15 lipca 2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Klaudia Szczytowska-Maziarz po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 15 lipca 2015 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 7 lipca 2015 r. przez wykonawcę SITA Wschód Sp. z o.o., ul. Ciepłownicza 6, 20-479 Lublin w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Białobrzegi, Pl. Zygmunta Starego 9, 26-800 Białobrzegi postanawia: 1. umorzyć postępowanie odwoławcze, 2. nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy SITA Wschód Sp. z o.o., ul. Ciepłownicza 6, 20-479 Lublin kwoty 13 500 zł 00 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy), stanowiącej 90% uiszczonego wpisu. KIO 1445/15 Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Radomiu. Przewodniczący: ……………………………………. KIO 1445/15 U z a s a d n i e n i e W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na „Odbiór i zagospodarowanie odpadów komunalnych z terenu Miasta i Gminy Białobrzegi w okresie 48 miesięcy licząc od 1 września 2015 roku”, prowadzonym przez Gminę Białobrzegi, Pl. Zygmunta Starego 9, 26-800 Białobrzegi (dalej „zamawiający”) w trybie przetargu nieograniczonego wykonawca SITA Wschód Sp. z o.o., ul. Ciepłownicza 6, 20-479 Lublin (dalej „odwołujący”) wniósł odwołanie wobec postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej „SIWZ”), tj. wobec następujących jej punktów: 1. pkt 21.2 lit. d) SIWZ (Tom I ) i § 9 ust. 1 pkt d) projektu umowy, a mianowicie zastrzeżenia sobie przez zamawiającego możliwości odstąpienia od umowy po upływie 12 miesięcy od dnia jej zawarcia w przypadku uchylenia lub zmiany art. 6 d ust. 1 i art. 6 e ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, co pozwoli zamawiającemu na powierzenie wykonania zamówienia własnym jednostkom organizacyjnym lub spółce komunalnej w drodze bezprzetargowej, 2. pkt 1.3 lit. c) SIWZ (Tom III - Opis przedmiotu zamówienia), a mianowicie zastrzeżenia przez zamawiającego, aby dostarczone przez wykonawcę pojemniki i kontenery po zakończeniu realizacji zamówienia przeszły na własność zamawiającego, a nadto wobec „Opisu przedmiotu Zamówienia”, a mianowicie braku wskazania ilości prognozowanych odpadów komunalnych wytwarzanych/przewidzianych do odbioru na terenie Miasta i Gminy Białobrzegi w okresie objętym zamówieniem, ewentualnie ilości odpadów komunalnych odebranych (wytworzonych) w okresach poprzednich na terenie Miasta i Gminy Białobrzegi, np. w skali poprzedniego roku kalendarzowego. Odwołujący zarzucił zamawiającego naruszenie następujących przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 z późn. zm.) [dalej „ustawa Pzp”]: 1. art. 29 ust. 1, poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, co wynika z zaniechania określenia ilości prognozowanych odpadów komunalnych wytwarzanych/przewidzianych do odbioru na terenie Miasta i Gminy Białobrzegi w okresie objętym zamówieniem, ewentualnie ilości odpadów komunalnych stałych odebranych w okresach poprzednich na terenie Gminy Białobrzegi, np. w skali poprzedniego roku kalendarzowego, jak również zaniechania szczegółowego opisu opcji wykupu dostarczonych przez wykonawcę pojemników, co KIO 1445/15 może przekładać się na treść oferty wykonawcy i pozostawia wykonawcę w stanie niepewności co do kalkulacji ceny i sposobu realizacji zamówienia, 2. art. 29 ust. 2 w zw. z art. 7, poprzez: a) opisanie przedmiotu zamówienia w sposób utrudniający uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców, albowiem wobec braku określenia ilości prognozowanych odpadów komunalnych objętych zamówieniem i danych w tym zakresie za okresy poprzednie, potencjalną wiedzę na temat ilości odpadów za okres poprzedzający okres objęty zamówieniem może posiadać wyłącznie dotychczasowy podmiot świadczący na rzecz Gminy Białobrzegi usługi w zakresie odbioru, wywozu i zagospodarowania odpadów stałych z terenu Gminy Białobrzegi, co daje mu znaczną przewagę konkurencyjną nad pozostałymi oferentami, b) opisanie przedmiotu zamówienia w sposób utrudniający uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców, albowiem wobec braku określenia ilości prognozowanych odpadów komunalnych stałych objętych zamówieniem (ewentualnie wobec braku wskazania danych za okresy wcześniejsze) istnieje ryzyko złożenia oferty zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, co w dalszej kolejności skutkować może odrzuceniem ewentualnej oferty odwołującego, 3. art. 144, poprzez określenie odstąpienia od umowy jako sposobu i warunków zmiany postanowień umowy co jest ze sobą wewnętrznie sprzeczne, gdyż zmiana postanowień umowy w przeciwieństwie do odstąpienia od umowy nie powoduje zaprzestania obowiązywania umowy pomiędzy stronami, 4. art. 145, poprzez sformułowanie takiej okoliczności uzasadniającej odstąpienie od umowy, której wystąpienie już w momencie zawierania umowy zamawiający przewiduje i uznaje za okoliczność powodującą, że wykonanie zamówienia przez wykonawcę nie będzie leżało w interesie publicznym. Odwołujący wniósł o: 1. uwzględnienie odwołania, 2. nakazanie zamawiającemu zmiany postanowień SIWZ w sposób zapewniający zgodność opisu zamówienia z powołanymi powyżej przepisami ustawy Pzp, w szczególności poprzez: a) zmianę treści pkt 21.2 lit d) SIWZ i § 9 ust. 1 pkt d) projektu umowy, poprzez ich wykreślenie ewentualnie wydłużenie okresu, po którym zamawiający będzie mógł skorzystać z prawa do odstąpienia od umowy np. po upływie 36 miesięcy od zawarcia umowy, b) zmianę treści pkt 1.3. lit c) SIWZ, poprzez wykreślenie sformułowania „przejście na własność Zamawiającego” i określenie w nim opcji wykupu pojemników i kontenerów (sposobu i ceny wykupu) przez zamawiającego po zakończeniu realizacji zamówienia przez KIO 1445/15 wykonawcę oraz w przypadku wcześniejszego odstąpienia od umowy przez zamawiającego na podstawie art. 212 lit d) SIWZ, c) określenie w SIWZ (w Opisie przedmiotu zamówienia) w sposób jednoznaczny, wyczerpujący, umożliwiający jednoznaczne określenie sposobu realizacji zamówienia, poprzez wskazanie ilości prognozowanych odpadów komunalnych, które mogą być wytworzone/przewidziane do odbioru na terenie Miasta i Gminy Białobrzegi, w okresie objętym zamówieniem, ewentualnie wskazanie ilości odpadów komunalnych stałych odebranych (wytworzonych) w okresach poprzednich na terenie Miasta i Gminy Białobrzegi, np. w skali poprzedniego roku kalendarzowego z wyszczególnieniem ilości odpadów odebranych/wytworzonych w poszczególnych miesiącach, co pozwoli zapewnić uczciwą konkurencję i równe traktowanie wykonawców, 3. zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego kosztów postępowania. Odwołujący, pismem z dnia 9 lipca 2015 r., doręczonym do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 lipca 2015 r., tj. złożonym przed rozprawą wyznaczoną na dzień 17 lipca 2015 r. , cofnął wniesione do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie. Ze względu na fakt, że odwołanie można cofnąć w każdym czasie do zamknięcia rozprawy, jego cofnięcie, zgodnie z art. 187 ust. 8 ustawy Pzp oznacza, że postępowanie odwoławcze podlega umorzeniu. Dlatego też postanowiono jak w sentencji. Uwzględniając art. 187 ust. 8 zdanie 2 ustawy Pzp skład orzekający Izby postanowił zwrócić na rzecz odwołującego 90 % kwoty uiszczonego wpisu, tj. 13 500,00 zł Przewodniczący: ……..…....……………………………