Sygn. akt: KIO 915/23
POSTANOWIENIE
z dnia 14 kwietnia 2023 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Ryszard Tetzlaff
Członkowie:
Monika Szymanowska
Monika Banaszkiewicz
Protokolant:
Rafał Komoń
po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron oraz uczestników postępowania w dniu 14 kwietnia 2023 r. w
Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 31 marca 2022 r. przez wykonawcę MGGP
S.A. z siedzibą w Tarnowie, ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów w postępowaniu prowadzonym przez
Zamawiającego: Województwo Warmińsko – Mazurskie Zarząd Dróg Wojewódzkich z siedzibą w Olsztynie, ul.
Pstrowskiego 28b, 10-602 Olsztyn
wykonawcy TPF Sp. z o.o., ul. Postępu 14B, 02-627 Warszawa zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego o sygn. akt: KIO 915/23 po stronie odwołującego
wykonawcy B-ACT S.A., ul. Ignacego Paderewskiego 24, 85-075 Bydgoszcz
zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 915/23 po stronie zamawiającego
postanawia:
1. umorzyć postępowanie odwoławcze;
2. nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 13 500 zł 00 gr (słownie:
trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy) stanowiącej 90% kwoty uiszczonego wpisu na rzecz MGGP S.A. z
siedzibą w Tarnowie, ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów.
Stosownie do art. 579 ust. 1 oraz art. 580 ust.1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j.
Dz. U. z 2022 r. poz. 1710 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
Członkowie:
Sygn. akt KIO 915/23
UZASADNIENIE
Dnia 31 marca 2023 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane podpisem cyfrowym za pośrednictwem
elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie, na podstawie
przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych, odwołanie złożył wykonawca MGGP S.A. z siedzibą w Tarnowie, ul.
Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów zwana dalej „MGGP S.A.” albo „Odwołującym” wniósł odwołanie na czynność z 21
marca 2023 r. Kopie odwołania Zamawiający otrzymał tego samego dnia (drogą elektroniczna za pomocą platformy
przetargowej dostępnej pod adresem: ). Odwołanie zostało podpisane przez pełnomocnika umocowanego na podstawie
pełnomocnictwa z 30 grudnia 2022 r. udzielonego przez P. i V-ce P. Z. ujawnionych w załączonym do odwołania KRS-ie i
umocowanych do łącznej reprezentacji.
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na: „Pełnienie funkcji Inżyniera
Kontraktu przy kontrakcie pn.: „Rozbudowa drogi wojewódzkiej nr 527 na odcinku Morąg – Łukta z podziałem na etapy:
etap I odcinek Morąg – Bramka, etap III odcinek Florczaki – Łukta” w podziale na dwa zadania: Zadanie 1: Rozbudowa
drogi wojewódzkiej nr 527 Morąg – Łukta na odcinku Morąg – Bramka, Zadanie 2: Rozbudowa drogi wojewódzkiej nr 527
Morąg – Łukta na odcinku Florczaki – Łukta.” (Znak sprawy: ZDW/NZP.IR.III/PN-1/3220/26/2022), zostało wszczęte
ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 23.03.2022 r. pod nr 2022/S 058-152297
przez Województwo Warmińsko – Mazurskie Zarząd Dróg Wojewódzkich z siedzibą w Olsztynie, ul. Pstrowskiego 28b,
10-602 Olsztyn zwany dalej: „Zamawiającym”. Do ww. postępowania o udzielenie zamówienia zastosowanie znajdują
przepisy ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1710), zwana dalej:
„NPzp” albo „PZP” albo „p.z.p”.
Zarzucił naruszenie:
1. art. 109 ust. 1 pkt 8 i/lub 10 w zw. z art. 16 Pzp poprzez zaniechanie wykluczenia wykonawcy B-Act z
Postępowania, pomimo że Wykonawca ten w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa
wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji, że nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki
udziału w postępowaniu, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu o udzielenie zamówienia, lub który zataił te informacje lub co najmniej, w wyniku
lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje wprowadzające w błąd, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje
podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia poprzez podanie informacji, że p. M. K.,
jako pełniący funkcję Inżyniera Kontraktu na zadaniu pn. Skomunikowanie mostu na rzece Odrze w miejscowości Brzeg
Dolny z drogą krajową nr 94 i drogą wojewódzką nr 340 w zakresie - odcinek od drogi powiatowej nr 2060D w m. Zabór
Wielki do włączenia do drogi powiatowej nr 2059D - jako kontynuacja budowy przepraw przez Odrę do w okresie od
24.02.2015 r. do 23.08.2018 r. brał udział w czynnościach odbiorowych, rozliczeniu końcowym oraz wystawieniu
finansowego rozliczenia końcowego, świadczącego o zakończeniu realizacji zamówienia dla tej inwestycji, w sytuacji gdy
Końcowe Świadectwo Płatności zostało wystawione w dniu 23.11.2018 r. , co oznacza, że p. K. nie sprawował swojej
funkcji do czasu zakończenia realizacji przedmiotowego zadania,
2. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. a) w zw. z art. 16 i 17 ust. 2 Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty B-Act pomimo,
że wobec wykonawcy zachodzą przesłanki wykluczenia z postępowania, a decyzja Zamawiającego wyborze oferty
B-Act została podjęta z naruszeniem przepisów ustawy Pzp,
3. art. 226 ust. 1 pkt 2 lit b) w zw. z art. 16 i 17 ust. 2 Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty wykonawcy BAct, pomimo że wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie warunku
dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej, tj. nie wykazał, że dysponuje osobą, która będzie pełniła funkcję
Inżyniera Rezydenta, posiadającą doświadczenie zawodowe polegające na pełnieniu funkcji Inżyniera Kontraktu lub
Inżyniera Rezydenta lub Dyrektora Kontraktu przy realizacji w okresie ostatnich 10 lat liczonych wstecz od dnia, w
którym upływa termin składania ofert, co najmniej jednego zadania obejmującego budowę/ rozbudowę/
przebudowę drogi i/lub ulic klasy nie niższej niż G o całkowitej wartości nadzorowanych robót nie mniejszej niż 45
000 000,00 PLN brutto, wraz z udziałem w czynnościach odbiorowych, rozliczeniu końcowym oraz wystawieniu
finansowego rozliczenia końcowego na tej samej inwestycji, świadczącego o zakończeniu realizacji zamówienia,
4. art. 17 ust. 2 ustawy Pzp, poprzez podjęcie decyzji o wyborze oferty najkorzystniejszej z naruszeniem
przepisów ustawy Pzp.
ewentualnie, w przypadku uznania, że powyższe zarzuty są niezasadne:
5. art. 239 w zw. z art. 17 ust. 2 w zw. z art. 16 PZP poprzez nieprawidłową ocenę przedstawionego
doświadczenia p. M. K., a w efekcie przyznanie ofercie złożonej przez wykonawcę B-Act punktacji w kryterium
Jakość (doświadczenie zawodowe Inżyniera Rezydenta), w sytuacji gdy złożona przez wykonawcę B-Act oferta
nie zawiera żadnych danych, oświadczeń czy informacji potwierdzających, że doświadczenie osoby mającej
pełnić funkcję Inżyniera Rezydenta tj. p. M> K. obejmowało jego udział w czynnościach odbiorowych, rozliczeniu
końcowym oraz wystawieniu finansowego rozliczenia końcowego wymienionych
inwestycji i w związku z powyższym Zamawiający nie miał podstaw do uznania, że doświadczenie p. K. odpowiada
doświadczeniu, którego posiadanie było warunkiem przyznania punktacji w tym kryterium
W związku z powyższym, wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności z dnia 21 marca 2023 r. polegającej na wyborze oferty B-Act jako oferty
najkorzystniejszej,
2. dokonania ponownej oceny i badania ofert,
3. dokonania wykluczenia B-Act z postępowania,
4. odrzucenia oferty tego Wykonawcy,
ewentualnie w przypadku nieuznania zarzutu nr 1 - 4:
5. dokonania ponownej oceny i badania ofert z uwzględnieniem, że B-Act nie przedstawił w ofercie informacji
potwierdzających spełnienie warunku określonego w kryterium Jakość (doświadczenie zawodowe Inżyniera
Rezydenta) i w związku z tym nie ma podstaw do przyznania wykonawcy punktacji w ramach tego kryterium.
Ponadto wnosił o przeprowadzenia dowodów z dokumentów powołanych w treści niniejszego odwołania i dokumentów
przedstawionych na rozprawie na okoliczności wskazane w treści odwołania.
Odwołanie zostało wniesione z zachowaniem ustawowego 10-dniowego terminu, w zakresie czynności z dnia 21 marca
2023 r. tj, informacji o wyborze oferty najkorzystniejszej firmy – B-ACT Sp. z o.o. (obecnie B-ACT S.A.), ul. Ignacego
Paderewskiego 24, 85-075 Bydgoszcz zwanej dalej: „B-ACT S.A.” albo „Przystępującym po stronie Zamawiającego”.
Drugą pozycje w rankingu zajęła oferta MGGP S.A.
Odwołujący uiścił wpis od odwołania w wymaganej wysokości oraz przekazał kopię odwołania wraz z załącznikami
Zamawiającemu.
Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, wyznaczony do rozpoznania niniejszej sprawy odwoławczej ustalił i
zważył, co następuje:
Zamawiający w dniu 03 kwietnia 2023 r. wezwał (drogą elektroniczna za pomocą platformy przetargowej dostępnej pod
adresem: ) wraz kopią odwołania, w trybie art. 524 NPzp, uczestników postępowania przetargowego do wzięcia udziału
w postępowaniu odwoławczym.
W dniu 04 kwietnia 2023 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane podpisem cyfrowym za
pośrednictwem elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) B-ACT
S.A. zgłosiło przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego wnosząc o oddalenie odwołania w
całości. Kopia zgłoszenia została przekazana Zamawiającemu oraz Odwołującemu. Zgłoszone przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego zostało podpisane przez adwokata umocowanego na podstawie
pełnomocnictwa z 23 lutego 2023 r. udzielonego przez P. Z. ujawnionego w załączonym do zgłoszenia KRS-ie i
umocowanego do samodzielnej reprezentacji. W konsekwencji Izba uznała skuteczność przystąpienia do postępowania
odwoławczego po stronie Zamawiającego: B-ACT S.A.
W dniu 06 kwietnia 2023 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane podpisem cyfrowym za
pośrednictwem elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) TPF Sp. z o.o. zgłosiło przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie Odwołującego wnosząc o uwzględnienie odwołania w całości. Kopia zgłoszenia została
przekazana Zamawiającemu oraz Odwołującemu. Zgłoszone przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Odwołującego zostało podpisane przez pełnomocnika umocowanego na podstawie pełnomocnictwa z 31 sierpnia 2021
r. udzielonego przez Cz. Z. ujawnionego w załączonym do zgłoszenia KRS-ie i umocowanego do samodzielnej
reprezentacji. W konsekwencji Izba uznała skuteczność przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie
Odwołującego: TPF Sp. z o.o.
W dniu 12 kwietnia 2023 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane podpisem cyfrowym za
pośrednictwem elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) Zamawiający odnośnie odwołania o sygn. akt: KIO 915/23
wniósł odpowiedź na odwołanie w ramach którego wnosił o oddalenie odwołania w całości. Odpowiedź na odwołanie
została podpisana przez radcę prawnego umocowanego na podstawie pełnomocnictwa z 21 lutego 2023 r. przesłanego
do KIO 06 kwietnia 2023 r. oddzielnym pismem udzielonego przez Dyrektora Zarządu Dróg Wojewódzkich w Olsztynie
działającego na podstawie uchwały Nr 20/310/13/IV Zarządu Województwa Warmińsko-Mazurskiego z 22.04.2013 r. oraz
uchwały NR I/6/10 Sejmiku Województwa Warmińsko – Mazurskiego z 30.11.2010 r.
Odwołujący, w dniu 13 kwietnia 2023 r. (e-mailem) złożył oświadczenie o cofnięciu odwołania. Oświadczenie o cofnięciu
odwołania zostało podpisane przez radcę prawnego umocowanego na podstawie pełnomocnictwa z 03 marca 2023 r.
udzielonego przez P. i V-ce P. Z. ujawnionych w załączonym do wycofania KRS-ie i umocowanych do łącznej
reprezentacji.
W dniu 14 kwietnia 2023 r. na mocy zarządzenia z 6 kwietnia 2023 r. odbyło się posiedzenie z udziałem stron oraz
uczestnika postępowania.
Odwołujący się nie stawił, prawidłowo powiadomiony o terminie posiedzenia. Zamawiający oraz uczestnicy nie składali
dalszych oświadczeń w sprawie.
Skład orzekający Izby, działając na podstawie art. 520, art. 568 pkt 1 oraz art. 553 ust. 1 zdanie drugie NPzp postanowił
umorzyć postępowanie odwoławcze w niniejszej sprawie o sygn. akt: KIO 915/23, ponieważ oświadczenie o cofnięciu
odwołania uznać należy za oświadczenie najdalej idące złożone przez Stronę, która zainicjowała postępowanie
odwoławcze. Złożenie takiego oświadczenia warunkuje zakończenie postępowania odwoławczego bez konieczności
rozpoznawania zarzutów i merytorycznego stanowiska Izby. Odwołujący podejmuje bowiem decyzję o ostatecznym
zaniechaniu kontynuowania sporu przed Izbą.
Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego, Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła okoliczność, iż cofnięcie
odwołania miało miejsce przed otwarciem posiedzenia i rozprawy, zatem za rzecz Odwołującego należało zwrócić 90%
kwoty wpisu uiszczonego na rachunek Urzędu Zamówień Publicznych, czyli kwotę 13 500,00 zł, stosownie do art. 557 i
art. 575 NPzp oraz § 9 ust. 1 pkt 3a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania
wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020r., poz. 2437).
Przewodniczący:
Członkowie: