Sygn. akt: KIO 714/24
KIO 727/24
POSTANOWIENIE
Warszawa, dnia 19 marca 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodnicząca:Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant:
Mikołaj Kraska
po rozpoznaniu na posiedzeniu w dniu 19 marca 2024 r. w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej
A)w dniu 4 marca 2024 r. przez Odwołującego – Wykonawcę Dekpol Budownictwo Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością, ul. Gajowa 31, 83-251 Pinczyn (sygn. akt KIO 714/24);
B)w dniu 4 marca 2024 r. przez Odwołującego - Wykonawcę ZAB-BUD Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością, ul. Nowosielecka 14a/2, 00-466 Warszawa (sygn. akt KIO 361/24);
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Gminę Piaseczno, Urząd Miasta i Gminy w Piasecznie, ul.
Kościuszki 5, 05-500 Piaseczno
postanawia:
sygn. akt KIO 714/24
1Umarza postępowanie odwoławcze.
2Nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Odwołującego – Dekpol Budownictwo
Sp. z o.o. kwoty 20.000 zł 00 gr. (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych, zero groszy), stanowiącej wpis od odwołania.
sygn. akt KIO 727/24
1Umarza postępowanie odwoławcze.
2Nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Odwołującego – ZAB-BUD Sp. z o.o.
kwoty 20.000 zł 00 gr. (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych, zero groszy), stanowiącej wpis od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:………………………………
Sygn. akt: KIO 714/24
KIO 727/24
Uzasadnie nie
W postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Gminę Miejską Piaseczno, w trybie podstawowym pn. „Budowa
krytej pływalni wraz z zagospodarowaniem terenu w ramach zadania pn.: Basen miejski przy ul. Chyliczkowskiej” (nr
postępowania: 17/2024), ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 21.02.2024 r., 2024/S ..-107891,
wobec treści ogłoszenia, swz, w tym postanowień umowy, wniesione zostały w dniu 04.03.2024 r. do Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej odwołania Wykonawców: Dekpol Budownictwo Sp. z o.o. z/s w Pinczynie (sygn. akt KIO 714/24),
ZAB-BUD Sp. z o.o. z/s w Warszawie (sygn. akt KIO 727/24).
Sygn. akt KIO 714/24.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
I. Zarzuty dotyczące zasad odbioru robót budowlanych
·Art. 643 i 647 w zw. z art. 3531 i 5 KC stosowanymi na zasadzie art. 8 ust. 1 PZP poprzez określenie zasad odbioru
robót w sposób sprzeczny z istotą (właściwością/naturą) umowy o roboty budowlane i obowiązkami
Zamawiającego, co wpływa negatywnie na zasady rozliczenia wynagrodzenia wykonawcy, rozpoczęcie biegu
okresu gwarancji i rękojmi za wady, rozpoczęcie biegu terminu 30. dni przewidzianego na zwrot zabezpieczenia
należytego wykonania umowy, trwania okresu odpowiedzialności wykonawcy za wszelkie szkody powstałe na
terenie budowy i stanowi nadużycie prawa podmiotowego przez Zamawiającego;
·Art. 453 ust. 1 PZP poprzez nieprawidłowe określenie rozpoczęcia biegu terminu 30. dni przewidzianego na zwrot
70% zabezpieczenia należytego wykonania umowy;
·Art. 16 pkt 2 i 3 PZP oraz art. 643 i 647 KC w zw. z art. 8 ust. 1 PZP poprzez określenie postanowień dotyczących
odbioru przedmiotu Umowy, uzależniających de facto dokonanie odbioru i zapłatę wynagrodzenia od usunięcia
nieistotnych wad i/lub usterek stwierdzonych podczas odbioru końcowego Przedmiotu Umowy, a zatem
sprzecznych z właściwymi dla umów o dzieło oraz o roboty budowlane zasadami odbioru i obowiązkami
Zamawiającego, co z kolei powoduje nieprawidłowe określenie zasad uznania przedmiotu Umowy za wykonany,
zasad rozliczenia wynagrodzenia, rozpoczęcia biegu okresu udzielonej gwarancji i rękojmi, a także biegu terminu
30 dni na zwrot zabezpieczenia należytego wykonania umowy i trwania okresu odpowiedzialności wykonawcy za
wszelkie szkody powstałe na terenie budowy, co stanowi również naruszenie zasady proporcjonalności oraz
nadużycie prawa podmiotowego przez Zamawiającego.
II. Zarzuty dotyczące powierzenie wykonania części zamówienia podwykonawcom
·Art. 462 ust. 1-4 i art. 464 PZP poprzez niezgodne z generalną zasadą swobody wykonawcy w
wyborze/zaangażowaniu podwykonawcy do wykonania części zamówienia, przyznanie Zamawiającemu niczym
nieograniczonego uprawnienia do niewyrażenia zgody na zawarcie umowy z podwykonawcą.
III. Zarzut dotyczący waloryzacji wynagrodzenia w zw. ze zmianą ceny materiałów lub kosztów związanych z realizacją
zamówienia
·Art. 439 ust. 1 w zw. z art. 439 ust. 2 pkt 2 PZP poprzez pozorne zadośćuczynienie obowiązkowi określenia w
Umowie sposobu ustalania zmiany wynagrodzenia w przypadku zmiany ceny materiałów lub kosztów związanych
z realizacją zamówienia;
·Art. 439 ust. 1 w zw. z art. 439 ust. 2 pkt 4 PZP oraz art. 5 i 3531 KC w zw. z art. 8 KC poprzez wprowadzenie do
wzoru umowy postanowienia, zgodnie z którym łączna maksymalna wartość zamiany wynagrodzenia
Wykonawcy w efekcie wprowadzenia zmian nie może przekroczyć 10% wartości wynagrodzenia Wykonawcy, co
stanowi niczym nieuzasadnioną barierę w waloryzacji wynagrodzenia, narusza równowagę stron Umowy oraz
stanowi nadużycie prawa podmiotowego Zamawiającego do kształtowania jej postanowień
IV. Zarzut dotyczący waloryzacji wynagrodzenia w zw. ze zmianą obciążeń publicznoprawnych
·Art. 436 pkt 4 lit. b PZP poprzez niedopuszczenie do zmiany wysokości wynagrodzenia w przypadku zmiany stawki
podatku akcyzowego, wbrew obowiązkowi wynikającemu z tego przepisu.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu zmiany kwestionowanych projektowanych
postanowień umownych, treści ogłoszenia o zamówieniu i swz zgodnie z wnioskami zawartymi w uzasadnieniu,
prezentowanymi odpowiednio do poszczególnych zarzutów.
Sygn. akt KIO 727/24.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 16 pkt 1-3 ustawy Pzp oraz art. 17 ust. 1 ustawy Pzp w związku z
naruszeniem art. 112 ust. 1 ustawy Pzp w związku z art. 112 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp w związku z art. 116 ust. 1 ustawy
Pzp, poprzez określenie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej i zawodowej w sposób
nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, tj. sformułowanie warunku, który narusza zasadę uczciwej konkurencji,
zasadę równego traktowania, zasadę udzielania zamówienia zapewniającego najlepszą jakość uzasadnioną
charakterem zamówienia, jest nadmierny i wygórowany dla zweryfikowania zdolności wykonawcy do wykonania
zamówienia, niewynikający z rzeczywistych potrzeb Zamawiającego, nie znajduje uzasadnienia w przedmiocie
zamówienia, przez co Postępowanie straciło także walor przejrzystości.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu zmianę treści ogłoszenia o zamówieniu i swz
w sposób wskazany w uzasadnieniu odwołania.
Zamawiający przesłał w dniu 18.03.2024 r. odpowiedź na oba odwołania.
Zamawiający w sprawie sygn. akt KIO 714/24 w zakresie zarzutów opisanych w pkt I i IV uwzględnił odwołanie, a w
pozostałym zakresie wniósł o jego oddalenie. Zamawiający wprowadził nowe postanowienia w zakresie związanym z
uwzględnionymi zarzutami.
Zamawiający w sprawie sygn. akt KIO 727/24 wniósł o oddalenie odwołania w zakresie wymaganego doświadczenia w
formie zaproponowanej przez Odwołującego. Jednocześnie Zamawiający dokonał modyfikacji warunku uwzględniając
pytania innych wykonawców, wprowadzając nowy zapis odbiegający od propozycji Odwołującego.
Odwołujący w sprawie sygn. akt KIO 714/24 pismem z 18.03.2024 r. cofnął odwołanie w zakresie, w jakim Zamawiający
wnosił o jego oddalenie (w części nie uwzględnionej przez Zamawiającego).
Odwołujący w sprawie sygn. akt KIO 727/24 pismem z 18.03.2024 r. cofnął odwołanie w zakresie nieuwzględnionym
przez Zamawiającego.
Izba na posiedzeniu prowadzonym z udziałem stron stwierdziła, iż w sprawie odwołań zachodziły podstawy do wydania
postanowienia o umorzeniu postępowania odwoławczego, odpowiednio na podstawie art. 522 ust. 3 Ustawy (sygn. akt
KIO 514/24) oraz na podstawie art. 520 ust. 1 Ustawy (sygn. akt KIO 272/24).
W sprawie o sygn. akt KIO 714/24 Zamawiający złożył oświadczenie o uwzględnieniu w części zarzutów podniesionych
w odwołaniu, w odpowiedzi na które Odwołujący wycofał odwołanie w zakresie nieuwzględnionym przez Zamawiającego.
W związku z powyższym Izba na podstawie § 9 ust. 1 pkt 2 lit b poz. 2437), nakazała dokonanie zwrotu Odwołującemu
uiszczonej tytułem wpisu kwoty 20.000 zł.
W sprawie o sygn. akt KIO 72724 Zamawiający nie złożył oświadczenia o uwzględnieniu w części zarzutów
podniesionych w odwołaniu wnosząc o jego oddalenie. Zamawiający na posiedzeniu przyznał, iż uwzględnił w części
zarzut podniesiony w odwołaniu i na tej podstawie Izba uznała, iż w taki sposób należy rozumieć odpowiedź na
odwołanie. W związku z powyższym Izba na podstawie § 9 ust. 1 pkt 2 lit b poz. 2437), nakazała dokonanie zwrotu
Odwołującemu uiszczonej tytułem wpisu kwoty 20.000 zł.
Przewodnicząca:.……………………..….