Sygn. akt:KIO 4740/25
WYROK
Warszawa, dnia 10 grudnia 2025 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodnicząca: Anna Osiecka-Baran
Protokolantka:Karina Karpińska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 grudnia 2025 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 28 października 2025 r. przez wykonawcę Symmetry Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
z siedzibą w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Centrum Informatyki Resortu
Finansów z siedzibą w Radomiu
przy udziale uczestnika po stronie zamawiającego – wykonawcy IT Solution Factor Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie
orzeka:
1.Oddala odwołanie.
2.Kosztami postępowania odwoławczego obciąża Odwołującego i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez
Odwołującego tytułem wpisu od odwołania,
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:……………………………………...
Sygn. akt KIO 4740/25
Uzasadnie nie
Centrum Informatyki Resortu Finansów z siedzibą w Radomiu, dalej „Zamawiający”, prowadzi postępowanie o
udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego pn. Dostawa 2 przełączników SAN
wyposażonych w Oprogramowanie Standardowe wraz z dostawą Oprogramowania, okablowania oraz ich wdrożeniem w
celu modernizacji sieci SAN Zamawiającego. Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11
września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2024 r. poz. 1320 ze zm.), dalej „ustawa Pzp”, z
zastosowaniem przepisów wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwotę
określoną w przepisach wydanych na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy Pzp. Ogłoszenie o zamówieniu zostało
opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 23 września 2025 r. pod numerem 620902-2025.
W dniu 28 października 2025 r. wykonawca Symmetry Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w
Warszawie, dalej „Odwołujący”, wniósł odwołanie, zarzucając Zamawiającemu naruszenie:
1 . art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp przez zaniechanie odrzucenia oferty IT Solution Factor Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, dalej „ITSF”, pomimo że oferta ITSF jest niezgodna z postanowieniami
SWZ, w tym z Opisem Przedmiotu Zamówienia, dalej „OPZ”, w zakresie:
a) wymogu z Roz. X ust. 3 pkt. 3 lit. a OPZ, tj. wymaganego wsparcia gwarancyjnego z czasem naprawy błędów
krytycznych do 4 godzin i
b) wymogu z Roz. X ust. 2 pkt 19 lit. f OPZ, tl. możliwości skorzystania z mechanizmu automatycznego zbierania i
przesyłania danych i informacji dla Sprzętu i Oprogramowania Standardowego do producenta Sprzętu i Oprogramowania
Standardowego
2. art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1233 z późn. zm.) przez zaniechanie odrzucenia oferty ITSF z uwagi na fakt, że
wykonawca ten złożył ofertę zawierającą deklarację nieosiągalnego parametru (3 godziny naprawy), co stanowi czyn
nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. ewentualnie, na wypadek
gdyby Izba nie podzieliła zarzutów dotyczących odrzucenia oferty zarzucono naruszenie
3. art. 239 ust. 1 i 2 ustawy Pzp w związku z pkt 20.1. SW Z i w zw. z art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp przez niezasadne
przyznanie maksymalnej punktacji w kryterium oceny – kryterium czas naprawy błędu krytycznego, co stanowi
naruszenie zasad oceny ofert wyrażonych w SWZ oraz zasady równego traktowania wykonawców.
a w konsekwencji naruszenie art. 239 ust. 1 i 2 oraz art. 17 ust. 2 ustawy Pzp przez niezgodny z przepisami wybór oferty
najkorzystniejszej, pomimo, że oferta ITSF powinna zostać odrzucona.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości oraz nakazanie Zamawiającemu: unieważnienia
czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, dokonania ponownej oceny i badania ofert, w tym odrzucenia oferty ITSF na
podstawie art. 226 ust. 1 pkt. 5 i art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o
zwalczaniu nieuczciwej konkurencji. Ewentualnie Odwołujący wniósł o nakazanie unieważnienia czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej oraz nakazanie dokonania ponownej oceny i badania ofert, w tym przyznania punktacji zgodnie z
zasadami wyrażonymi w SW Z i pomniejszenie punktacji przyznanej pierwotnie wykonawcy ITSF o 20 punktów, a więc
przyznanie wykonawcy 0 pkt w kryterium dodatkowym – czas naprawy błędu krytycznego.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego przystąpił w ustawowym terminie wykonawca IT
Solution Factor Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie, dalej „Przystępujący”.
Zamawiający złożył odpowiedź na odwołania, wnosząc o oddalenie odwołania w całości. Przystępujący złożył
pismo procesowe, wnosząc o oddalenie odwołania w całości. Pismo procesowe przedłożył także Odwołujący.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, jak
również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron oraz uczestników postępowania odwoławczego,
złożone w pismach procesowych, jak też podczas rozprawy, Izba stwierdziła, iż odwołanie podlega oddaleniu.
Izba dopuściła w niniejszej sprawie dowody z dokumentacji postępowania,
w szczególności z: postanowień specyfikacji warunków zamówienia, oferty Przystępującego, informacji o wyborze oferty
najkorzystniejszej. Izba wzięła również pod uwagę stanowiska wyrażone w odwołaniu, odpowiedzi na odwołanie,
pismach procesowych Odwołującego oraz Przystępującego wraz z dowodami załączonymi do pism, a także
oświadczenia i stanowiska stron oraz uczestników postępowania odwoławczego wyrażone ustnie do protokołu
posiedzenia i rozprawy w dniu 5 grudnia 2025 r.
Izba nie dopuściła i nie przeprowadziła wnioskowanego przez Odwołującego dowodu z sentencji decyzji UOKIK
NR DOK-7/2024 celem wykazania, że DELL Sp. z o.o. w postępowaniu wyjaśniającym przed UOKIK udzielał
nieprawdziwych, wprowadzających w błąd informacji, a co za tym idzie jego wiarygodność jest wątpliwa również w
niniejszym postępowaniu odwoławczym, uznając, że jest nieprzydatny dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy. Dotyczy
bowiem postępowania toczącego się w 2017 r. Oznacza to, że od tamtego czasu struktura podmiotu, zasoby ludzkie,
organizacja i wewnętrzne regulacje mogły zostać zmienione, a podmiot mógł wprowadzić środki naprawcze celem
wyeliminowania wykazanych naruszeń w przyszłości.
Izba nie dopuściła i nie przeprowadziła wnioskowanego przez Przystępującego dowodu z wyciągu ze strony
internetowej producenta IBM wysłanego drogą elektroniczną do Izby oraz stron podczas rozprawy, gdyż dotyczy danych,
które nie są przedmiotem oceny w toku niniejszego postępowania odwoławczego.
Uwzględniając powyższe, Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
W pierwszej kolejności Izba ustaliła, że nie zaszła żadna z przesłanek, o których stanowi art. 528 ustawy Pzp,
skutkujących odrzuceniem odwołania.
Dalej, Izba stwierdziła, że Odwołującemu przysługiwało prawo do skorzystania ze środka ochrony prawnej, gdyż
wypełniono materialnoprawną przesłankę interesu w uzyskaniu zamówienia, określoną w art. 505 ust. 1 ustawy Pzp,
kwalifikowaną możliwością poniesienia szkody, będącej konsekwencją zaskarżonych w odwołaniu czynności.
Izba, uwzględniając zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, w szczególności zakres zarzutów
podniesionych w odwołaniu, doszła do przekonania, iż w niniejszym postępowaniu nie doszło do naruszenia przez
Zamawiającego przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie
zamówienia, a tym samym, na podstawie art. 554 ust. 1 ustawy Pzp, rozpoznawane odwołanie podlegało oddaleniu.
Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest niezgodna z
warunkami zamówienia. Zamawiający na podstawie ww. przepisu jest zobowiązany odrzucić ofertę, której treść jest
niezgodna z warunkami zamówienia. Przez warunki zamówienia – zgodnie z art. 7 pkt 29 ustawy Pzp należy rozumieć
warunki, które dotyczą zamówienia lub postępowania o udzielenie zamówienia, wynikające w szczególności z opisu
przedmiotu zamówienia, wymagań związanych z realizacją zamówienia, kryteriów oceny ofert, wymagań proceduralnych
lub projektowanych postanowień umowy w sprawie zamówienia publicznego.
Treść warunków zamówienia, to przede wszystkim zawarty w opisie przedmiotu zamówienia katalog potrzeb i
wymagań zamawiającego, które mają być zaspokojone w wyniku postępowania przez zawarcie i zrealizowanie z
należytą starannością umowy. Treść oferty to jednostronne zobowiązanie wykonawcy do wykonania oznaczonego
świadczenia, które zostanie zrealizowane na rzecz zamawiającego, jeśli oferta złożona przez wykonawcę zostanie
uznana za najkorzystniejszą i zostanie z nim zawarta umowa.
Rzeczona niezgodność treści oferty z warunkami zamówienia musi mieć charakter zasadniczy i nieusuwalny,
dotyczyć powinna sfery niezgodności zobowiązania zamawianego w warunkach zamówienia oraz zobowiązania
oferowanego w ofercie, tudzież polegać może na sporządzeniu i przedstawieniu oferty w sposób niezgodny z
wymaganiami warunków zamówienia. Możliwe być winno także wskazanie i wykazanie na czym konkretnie niezgodność
ta polega, co i w jaki sposób w ofercie nie jest zgodne z konkretnie wskazanymi i ustalonymi fragmentami czy normami
warunków zamówienia.
Przenosząc powyższe rozważania na niniejszy stan faktyczny należy wskazać, co następuje.
Zarzut dotyczący oferowanego wsparcia gwarancyjnego niezgodnego z minimalnym wymaganym czasem
naprawy błędu krytycznego
Izba stwierdziła, że niezasadny jest zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp przez zaniechanie
odrzucenia oferty ITSF, pomimo że oferta ITSF jest niezgodna z postanowieniami SW Z, w tym z OPZ w zakresie
wymogu z Roz. X ust. 3 pkt. 3 lit. a OPZ - wymaganego wsparcia gwarancyjnego z czasem naprawy błędów krytycznych
do 4 godzin.
Izba ustaliła, że zgodnie z pkt 6.1.7 SW Z – tom I IDWPrzedmiotem zamówienia jest udzielenie gwarancji
Wykonawcy na przedmiot zamówienia w zakresie:
a) dostarczonego Sprzętu – na okres nie krótszy niż 36 miesięcy od daty podpisania bez zastrzeżeń Protokołu Odbioru
Wdrożenia, który stanowi Załącznik nr 13 do Umowy,
b) dostarczonego Oprogramowania - na okres 60 miesięcy od daty podpisania bez zastrzeżeń Protokołu Odbioru
Ilościowego, który stanowi Załącznik nr 3 do Umowy.
W myśl pkt 20.1.3 SW Z,Kryterium „Czas naprawy Błędu o krytycznym priorytecie (T)”: Oferty w kryterium „Czas
naprawy Błędu o krytycznym priorytecie (T)” będą oceniane na podstawie zadeklarowanego przez Wykonawcę „Czasu
naprawy Błędu o krytycznym priorytecie” wskazanego w Formularzu Oferta. W tym kryterium można uzyskać
maksymalnie 20,00 pkt, wg poniższej tabeli. W tabeli wskazano, że za Czas naprawy Błędu o krytycznym priorytecie
liczony od momentu przekazania Zgłoszenia Błędu przez Zamawiającego do momentu przywrócenia pełnej sprawności
działania Sprzętu/Oprogramowania do 4 godzin wykonawca otrzyma 0 pkt, a do 3 godzin 20 pkt.
OPZ zawiera szereg definicji, w tym Czas reakcji –Podjęcie przez Wykonawcę czynności zmierzających do
wyeliminowania Błędu w przedziałach czasowych określonych w OPZ, liczony od momentu przekazania Zgłoszenia
Błędu, którego wzór stanowi Załącznik nr 10 do Umowy. Wykonawca zobowiązany jest do potwierdzenia przyjęcia
Zgłoszenia Błędu na adres poczty elektronicznej wskazany w Umowie i podjęcia działań zmierzających do ustalenia
przyczyn i usunięcia/naprawy Błędu.
Czas naprawy Błędu - Oznacza okres liczony od momentu przekazania Zgłoszenia Błędu przez Zamawiającego do
momentu przywrócenia pełnej sprawności działania Sprzętu/Oprogramowania, w zakresie objętym Umową. Czas naprawy
Błędu obejmuje wszystkie czynności Wykonawcy niezbędne do usunięcia Błędu, w tym analizę przyczyny, opracowanie
rozwiązania lub wdrożenie poprawki skutkującej usunięciem Błędu.
Stosownie do Rozdziału X ust. 3 OPZ,W ramach Gwarancji zapewnione zostanie usuwanie Błędów zgłoszonych przez
Zamawiającego zgodnie z poniższymi postanowieniami.
1) W przypadku wystąpienia Błędu, Zamawiający zgłosi potrzebę jego usunięcia (naprawy). Formalne potwierdzenie
Zgłoszenia Błędu stanowi przekazanie przez Zamawiającego do Wykonawcy formularza Zgłoszenia Błędu, stanowiącego
Załącznik nr 10 do Umowy, na adres e-mail wskazany w Umowie. Zamawiający może przekazać Zgłoszenie Błędu
bezpośrednio do Producenta za pośrednictwem formularza serwisu producenta udostępnionego przez Wykonawcę. W
takim przypadku, Zamawiający poinformuje Wykonawcę o dokonaniu takiego zgłoszenia, przesyłając do Wykonawcy
formularz Zgłoszenia Błędu, stanowiącego Załącznik nr 10 do Umowy, na adres e-mail wskazany w Umowie.
2) Zamawiający wymaga, aby Wykonawca podjął czynności zmierzające do wyeliminowania Błędu w następujących
przedziałach czasowych, liczonych od momentu przekazania Zgłoszenia Błędu (Czas Reakcji):
a) do 30 minut - w zakresie Błędów o Krytycznym priorytecie,
b) do 45 minut - w zakresie Błędów o Wysokim priorytecie,
c) do 4 godzin - w zakresie Błędów o Średnim priorytecie,
d) do 6 godzin - w zakresie Błędów o Niskim priorytecie.
W przypadku przekazania Zgłoszenia Błędu bezpośrednio do producenta, Czas Reakcji liczony jest od czasu
przekazania formularza Zgłoszenia Błędu do Wykonawcy. Wykonawca zobowiązany jest do niezwłocznego podjęcia
wszelkich niezbędnych działań zmierzających do usunięcia Błędu i przywrócenia w pełni prawidłowego działania Sprzętu
oraz Oprogramowania. O priorytecie zgłoszonego Błędu decyduje Zamawiający, na dowolnym etapie zgłoszonego Błędu.
Zamawiający po Zgłoszeniu Błędu może dokonać zmiany priorytetu Błędu, o czym poinformuje Wykonawcę na adres email wskazany w Umowie. W takim przypadku Czas Reakcji liczony jest od przekazania przez Zamawiającego informacji
o zmianie priorytetu Błędu.
3) Zamawiający wymaga, aby Czas naprawy Błędu, liczony od momentu przekazania Zgłoszenia Błędu do chwili
usunięcia Błędu wynosił nie dłużej niż:
a) do 4 godzin - w zakresie Błędów o Krytycznym priorytecie (Czas naprawy Błędu o krytycznym priorytecie stanowi
kryterium oceny ofert);
b) do 12 godzin - w zakresie Błędów o Wysokim priorytecie,
c) do 10 dni - w zakresie Błędów o Średnim priorytecie,
d) do 21 dni - w zakresie Błędów o Niskim priorytecie.
Wykonawca poinformuje Zamawiającego o zakończeniu naprawy Błędu na adres e-mail wskazany w Umowie. Czas
naprawy Błędu liczony jest do chwili przekazania przez Wykonawcę informacji o zakończeniu naprawy Błędu.
Jak stanowią postanowienia Projektowane Postanowienia Umowy, dalej „PPU”,Przedmiotem zamówienia jest
zapewnienie gwarancji Producenta na Sprzęt na okres nie krótszy niż .... miesięcy (Okres gwarancji Producenta na
Sprzęt stanowi kryterium oceny oferty) od daty podpisania Protokołu Odbioru Wdrożenia, który stanowi Załącznik nr 13
do Umowy (§1 ust. 1 pkt 5), Wykonawca oświadcza, że Sprzęt posiada gwarancję Producenta na okres nie krótszy niż
wskazany w § 1 ust. 1 pkt 5 Umowy (§3 ust. 3 pkt 7), Wynagrodzenie określone w ust. 1 jest wynagrodzeniem
ryczałtowym i obejmuje wszelkie koszty związane z realizacją Umowy, w tym koszt świadczeń gwarancyjnych Producenta
i Wykonawcy udzielonych na Sprzęt i Oprogramowanie, wynagrodzenie za przeniesienie autorskich praw majątkowych,
udzielenie licencji oraz udzielenie Zamawiającemu innych uprawnień wskazanych w § 4 i 5 Umowy, wszelkie opłaty i
podatki, w tym podatek od towarów i usług (VAT). (§6 ust. 2).
Zgodnie z §9 ust.1-3 PPU,1. Wykonawca zapewnia na Sprzęt gwarancję Producenta oraz udziela Zamawiającemu
gwarancji Wykonawcy na prawidłowe działanie Sprzętu na okres nie krótszy niż .... miesięcy (Okres gwarancji Producenta
na Sprzęt stanowi kryterium oceny oferty) od dnia podpisania przez Strony Protokołu Odbioru Wdrożenia. 2. Wykonawca
udziela Zamawiającemu rękojmi za wady Sprzętu, Oprogramowania oraz Dokumentacji, o których mowa w Załączniku nr
1 do Umowy, Rozdział II i III, na okres równy okresowi gwarancji. 3. Wszelkie czynności w ramach gwarancji i rękojmi są
realizowane przez Wykonawcę w ramach przysługującego mu wynagrodzenia.
Izba ustaliła, że Przystępujący zaoferował sprzęt Dell Connectrix B-Series Directors ED-DCX7-8B oraz usługę
serwisową ProSupport Plus Mission Critical 4Hr, 60 Mies. Przystępujący w formularzu ofertowym oświadczył, że oferuje
w kryterium oceny ofert Czas naprawy Błędu o krytycznym priorytecie do 3 godzin.
Odwołujący podnosił, że oferowany przez Przystępującego serwis producenta nie gwarantuje osiągnięcia
minimalnego, wymaganego Czasu naprawy Błędu (4 godziny), zatem oferta Przystępującego jest niezgodna z
postanowieniami SW Z, stosownie do art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp. Odwołujący bazując na dokumentacji producenta
Dell wskazywał, że w każdym przypadku czas naprawy oferowany przez Dell jest dłuższy niż 4 godziny (maksymalny
wymagany czas naprawy w OPZ), co z kolei prowadzi do wniosku, że oferta ITSF, oparta na oferowanym wsparciu
producenta Dell, nie spełnia minimalnego wymogu Zamawiającego w zakresie parametrów serwisowych. Zdaniem
Odwołującego, w niniejszym postępowaniu, wykonawca nie może podjąć się samodzielnie realizacji zobowiązań
gwarancyjnych, lecz musi zapewnić gwarancję i wsparcie producenta.
Izba uznała, że z powyższym stanowiskiem Odwołującego nie można się zgodzić. Niewątpliwie Zamawiający
oczekiwał, że dostarczony sprzęt będzie posiadał gwarancję producenta na określony czas. Niemniej z żadnego
postanowienia dokumentacji zamówienia nie sposób wywieść, że Zamawiający wymagał, aby świadczenia gwarancyjne
były wykonywane bezpośrednio przez producenta sprzętu. Rzeczywiście przywołane przez Odwołującego
postanowienia (§ 1 ust. 1 pkt 5, § 3 ust. 3 pkt 7 oraz § 6 ust. 2 PPU) referują do obowiązku zapewnienia gwarancji
producenta na określony okres. Nie oznacza to jednak, że tworzą podstawę do uznania, że obowiązki gwarancyjne w
ramach zamówienia obciążają producenta. Korzystanie ze wsparcia producenta zaoferowanych urządzeń nie czyni
producenta wykonawcą zamówienia w zakresie świadczeń gwarancyjnych. Za świadczenia gwarancyjne w ramach
zamówienia nie będzie odpowiedzialny podmiot trzeci względem stron umowy o zamówienie – producent, a obowiązki
gwarancyjne nie będą realizowane na warunkach opisanych w dokumentacji producenta, tylko na warunkach
wynikających z dokumentacji zamówienia, która wprost wskazuje wykonawcę jako podmiot odpowiedzialny za udzielenie
gwarancji za wykonany przedmiot zamówienia na warunkach wynikających z projektowanych postanowień umowy i ze
złożonej oferty.
Ponadto, na uwagę zasługuje fakt, że podmiotem deklarującym termin usunięcia Błędu Krytycznego jest
wykonawca, co kreuje zobowiązanie w zakresie dochowania tego terminu po stronie wykonawcy, nie zaś producenta, co
wynika wprost z pkt 6.1.7 oraz 20.1.3 SW Z – tom I IDW, Rozdz. X ust. 3 OPZ, a także §9 ust. 1 i 3 PPU. Ww.
postanowienia świadczą o tym, że Zamawiający rozróżnia kwestię gwarancji producenta oraz samego wykonawcy. Jak
słusznie zauważył Przystępujący, postanowienia rozdz. X ust. 3 OPZ umożliwiają Zamawiającemu przekazanie
Zgłoszenia Błędu bezpośrednio do producenta, przy czym jest to konsekwencja wprowadzonego wymogu zapewnienia
gwarancji producenta, ponadto nadal to wykonawca pozostaje podmiotem odpowiedzialnym za dopełnienie obowiązków
umownych związanych ze świadczeniem gwarancji. Jednocześnie w przypadku bezpośredniego przekazania Zgłoszenia
Błędu do producenta procedura odbywa się za pośrednictwem formularza serwisu producenta udostępnionego przez
wykonawcę i z obowiązkiem poinformowania wykonawcy o dokonaniu takiego zgłoszenia. Dodatkowo, Czas Reakcji
liczony jest od momentu przekazania formularza Zgłoszenia Błędu do wykonawcy. Dlatego też nawet przy bezpośrednim
Zgłoszeniu Błędu do producenta, to wykonawca pozostaje podmiotem koordynującym powyższe i zobowiązanym do
podjęcia wszelkich działań zmierzających do usunięcie Błędu i przywrócenia w pełni prawidłowego działania Sprzętu
oraz Oprogramowania. Jednocześnie to wykonawca (nie producent) ponosi wszelką odpowiedzialność za ewentualne
przekroczenie terminów umownych (§7 PPU – Kary umowne). Dlatego też należy oddzielić zobowiązanie wykonawcy,
dotyczące dochowania terminów umownych na usunięcie błędów krytycznych, od wewnętrznych regulacji producentów
zapewniających wsparcie serwisowe wykonawcom.
W związku z powyższym Zamawiający nie miał podstaw, aby zakwestionować treść oświadczeń zawartych w
ofercie Przystępującego dotyczących możliwości realizacji przedmiotu umowy, w tym dotrzymania Czasu naprawy
Błędu w deklarowanym czasie do 3 godzin. Tym bardziej, że zgodnie z informacjami znajdującymi się na stronie
internetowej producenta Dell, Przystępujący posiada autoryzację Dell Technologies Gold Partner (aktualnie Platinum),
dzięki czemu jest autoryzowany do sprzedaży pełnego portfolio produktów i usług Dell Technologies - w tym usług
serwisowych.
Reasumując, nie sposób twierdzić, że przy wyborze oferty Przystępującego świadczenie gwarancji w ramach
zamówienia będzie realizowane przez serwis producenta Dell – na warunkach wynikających z pakietu serwisowego
ProSupport Plus Mission Critical. Stroną umowy w sprawie zamówienia publicznego oraz podmiotem w pełni
odpowiedzialnym za świadczenie gwarancji pozostaje wykonawca i obowiązki te będą świadczone na rzecz
Zamawiającego na warunkach wynikających z dokumentacji zamówienia, nie zaś z pakietu serwisowego ProSupport
Plus Mission Critical.
Tym samym zarzut Odwołującego należy uznać za bezzasadny.
Zarzut niespełnienia automatycznego raportowania do producenta oprogramowania standardowego
Izba stwierdziła, że niezasadny jest zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp przez zaniechanie
odrzucenia oferty ITSF, pomimo że oferta ITSF jest niezgodna z postanowieniami SW Z, w tym z OPZ, w zakresie
wymogu z Roz. X ust. 2 pkt 19 lit. f OPZ, tj. możliwości skorzystania z mechanizmu automatycznego zbierania i
przesyłania danych i informacji dla Sprzętu i Oprogramowania Standardowego do producenta Sprzętu i Oprogramowania
Standardowego
Izba ustaliła, że Zamawiający w Rozdziale X ust. 2 pkt 1 lit. f) OPZ wskazał, żeW ramach Usługi Gwarancji
Wykonawca zobowiązuje się zapewnić Zamawiającemu: (...) możliwość skorzystania z mechanizmu automatycznego
zbierania i przesyłania danych i informacji dla Sprzętu i Oprogramowania Standardowego do producenta Sprzętu i
Oprogramowania Standardowego o kondycji pracy Sprzętu i Oprogramowania Standardowego, który automatyzuje
zbieranie i transmisję plików zawierających między innymi informacje o niepoprawnym działaniu Sprzętu i
Oprogramowania Standardowego.
Dalej, Izba ustaliła, że Przystępujący jako producenta dostarczanego sprzętu oraz oprogramowania wskazał w
swojej ofercie Dell, a Odwołujący – IBM.
Odwołujący w odwołaniu podnosił, że w przypadku przełączników zaoferowanych przez Przystępującego wyłącznym licencjodawcą i właścicielem praw autorskich do Fabric OS jest Broadcom Communications Systems LLC
(dalej „Broadcom”), co oznacza, że faktycznym producentem kluczowego oprogramowania (firmware) ma być
Broadcom, a nie Dell. Tym samym to właśnie do Broadcom powinno nastąpić raportowanie, o którym mowa w rozdz. X
ust. 2 pkt 19 lit. f) OPZ, co w przypadku oferty Przystępującego nie zostało spełnione. Według Odwołującego,typowy i
wymagany przez Zamawiającego mechanizm bezpośredniego raportowania danych diagnostycznych z przełączników
SAN (czyli Oprogramowania Standardowego Brocade Fabric OS w skrócie FOS) do producenta firmware’u
(Broadcom/Brocade) to Brocade Support Link (BSL).(…) Mechanizm zaoferowany przez Przystępującego stoi w
sprzeczności z intencją Zamawiającego, dotyczącą proaktywności i efektywności gwarancji – nie gwarantuje bowiem
automatyzmu na linii klient – producent Oprogramowania Standardowego.
Izba uznała, że z powyższym stanowiskiem Odwołującego nie sposób się zgodzić. Zamawiający nie wskazał, że
wymaga bezpośredniego raportowania danych diagnostycznych do producenta oprogramowania, ani też nie określił
rozwiązania BSL jako wymaganego do zastosowania, nie wskazał również żadnego konkretnego rozwiązania do
raportowania. Zamawiający nie wykluczył możliwości raportowania danych do producenta oprogramowania
standardowego za pośrednictwem producenta sprzętu, na którym oprogramowanie to jest zainstalowane. Jak wyjaśnił w
odpowiedzi na odwołanie, w jego ocenie, narzucenie wykonawcom na etapie postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego jednego tylko rozwiązania służącego do automatycznego zbierania i przesyłania danych i informacji dla
Sprzętu i Oprogramowania Standardowego do producenta Sprzętu i Oprogramowania Standardowego stanowiłoby
niedopuszczalne ograniczenie konkurencji.
Wymaga podkreślenia, że nie jest dopuszczalna niewyartykułowana interpretacja wymogu oraz dokonana w
oparciu o nią ocena oferty wykonawcy. Należy odrzucić interpretacje oparte na intencjach, które nie znalazły wyrazu w
formie pisemnej. Wskazać należy, iż postanowienia dokumentów zamówienia wiążą zarówno zamawiającego, jak i
wykonawców i nie jest dopuszczalne dokonywanie oceny w oparciu o inne kryteria niż podane w ogłoszeniu o
zamówieniu oraz SW Z. Takie działanie wpisuje się w podstawowe zasady udzielania zamówień takie jak zachowanie
przejrzystości, uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców (art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp).
Skoro zatem w niniejszym postępowaniu Zamawiający nie zdefiniował „rozwiązania służącego do
automatycznego zbierania i przesyłania danych i informacji” i nie wymagał, aby mechanizm umożliwiał bezpośredni
kontakt z producentem oprogramowania, to nie można na obecnym etapie postępowania, tj. po upływie terminu składania
ofert, oczekiwać że wykonawcy, w tym Przystępujący, wykażą spełnienie wymogu wyłącznie przez rozwiązanie BSL,
które nie zostało wyrażone w dokumentach zamówienia.
Przystępujący skorzystał z mechanizmu automatycznego zbierania i przesyłania danych o Sprzęcie i
Oprogramowaniu Standardowym do producenta DELL (rozwiązanie Secure Connect Gateway). Taki sposób
raportowania danych, w ocenie Izby, jest zgodny z wymogiem OPZ. Rację należy przyznać Zamawiającemu, że jeśli
postanowienie dotyczy wymagania, w ramach którego wykonawca ma zapewnić mechanizm do automatycznego
przesyłania danych i informacji na temat m.in. Oprogramowania Standardowego do producenta tego Oprogramowania, a
w ramach oferty funkcjonuje mechanizm, za pomocą którego wymagane informacje w sposób automatyczny są zbierane
i przekazywane (w tym również do producenta Oprogramowania Standardowego), tyle że nie bezpośrednio, a za
pośrednictwem producenta Sprzętu, na którym zainstalowane jest to Oprogramowanie, to z literalnej analizy treści OPZ
nie da się wywieść wniosku, iż wymaganie to nie zostało spełnione.
Raz jeszcze należy podkreślić, że przy formułowaniu tego wymagania Zamawiający nie posłużył się
dookreśleniem wskazującym na obowiązek, aby mechanizm umożliwiał bezpośredni kontakt z producentem
Oprogramowania Standardowego.
W konsekwencji zarzut ten Izba również uznała za bezpodstawny.
Zarzut czynu nieuczciwej konkurencji
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy z
dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji przez zaniechanie odrzucenia oferty ITSF z uwagi na fakt,
że wykonawca ten złożył ofertę zawierającą deklarację nieosiągalnego parametru (3 godziny naprawy), co stanowi czyn
nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji.
Izba ustaliła, że zgodnie z pkt 9.1 SW Z Zamawiający nie przewidział fakultatywnych podstaw wykluczenia
wskazanych w art. 109 ust. 1 ustawy Pzp.
Stosownie do art. 109 ust. 1 ustawy Pzp: Z postępowania o udzielenie zamówienia zamawiający może wykluczyć
wykonawcę:
8) który w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa wprowadził zamawiającego w błąd przy
przedstawianiu informacji, że nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu lub kryteria selekcji, co
mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia, lub
który zataił te informacje lub nie jest w stanie przedstawić wymaganych podmiotowych środków dowodowych;(…)
10) który w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa przedstawił informacje wprowadzające w błąd, co mogło mieć
istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia.
Skoro przepisy ustawy Pzp przyznają zamawiającemu możliwość wyboru czy wykluczy wykonawcę w przypadku
wystąpienia ww. podstaw wykluczenia, to w przypadku, gdy zamawiający skorzysta ze swojego uprawnienia i nie wskaże
tych podstaw w ogłoszeniu o zamówieniu i w dokumentach zamówienia, to wówczas zamawiający nie może na tej
podstawie wykluczyć wykonawcy z postępowania. A skoro, omawiane podstawy wykluczenia związane są z
przedstawieniem zamawiającemu nieprawdziwych informacji, wprowadzających w błąd, czy też z zatajeniem informacji,
to podnoszenie zarzutu czynu nieuczciwej konkurencji opartego na analogicznych podstawach, stanowi w istocie
obejście przepisów ustawy, dotyczących podstaw wykluczenia wykonawcy z postępowania.
Powyższe potwierdza wyrok Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 28 lutego 2025 r. sygn. akt XXIII Zs 2/25,
gdzie wskazano, że jeśli zamawiający nie przewidzi możliwości danego wykluczenia fakultatywnego w ogłoszeniu o
zamówieniu, to nawet w przypadku zaistnienia przesłanki fakultatywnej opisanej w ustawie Pzp, nie jest uprawniony do
wykluczenia konkretnego wykonawcy w oparciu o szeroko rozumiane przesłanki w tym na podstawie innych ustaw. Takie
działanie, nie tylko pozostawałoby w sprzeczności z przepisami prawa, lecz także godziłoby w zasadę przejrzystości –
wykonawca po zapoznaniu się z treścią ogłoszenia i dokumentacją zamówienia musi umieć stwierdzić, czy odpowiada
warunkom udziału, czy nie podlega wykluczeniu i czy jest w stanie złożyć ofertę na warunkach oczekiwanych przez
zamawiającego – nie podlegającą odrzuceniu. (…) skoro w ogłoszeniu o zamiarze udzielenia zamówienia i dokumentacji
zamówienia Zamawiający nie zawarł konkretnej, fakultatywnej przesłanki wykluczenia, to obejściem przepisów na
niekorzyść innych wykonawców, niż skarżący, byłoby zastosowanie w tym przypadku art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp
który stanowi, że Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli została złożona w warunkach czynu nieuczciwej konkurencji w
rozumieniu ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji.
Z ww. wyroku Sądu wynika, że w sytuacji braku przewidzenia przez zamawiającego przesłanek wykluczenia, o
których mowa w art. 109 ust. 1 pkt 10 ustawy Pzp (analogicznie należy uznać, że chodzi też o art. 109 ust. 1 pkt 8
ustawy Pzp) nie można „w zastępstwie” zastosować art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp. Jak stwierdził Sąd, takie
zastępcze odrzucenie oferty w trybie art. 227 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp stanowiłoby w istocie obejście braku możliwości
wykluczenia wykonawcy w oparciu o art. 109 ust. 1 pkt 10 ustawy Pzp (analogicznie należy uznać, że chodzi też o art.
109 ust. 1 pkt 8 ustawy Pzp), a także naruszenie zasady pewności prawa, zasady proporcjonalności oraz zasady
przejrzystości postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Już tylko zatem z tego powodu, że Zamawiający nie
przewidział możliwości wykluczenia wykonawców na podstawie art. 109 ust. 1 pkt 8 i 10 ustawy Pzp, w świetle ww.
wyroku Sądu i zasad wynikających z art. 16 ustawy Pzp, należy uznać zastosowanie art. 226 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp za
niedopuszczalne, a w konsekwencji zarzut dotyczący czynu nieuczciwej konkurencji za niezasadny.
Ponadto, skład orzekający Izby stwierdził, że informacje podane przez Przystępującego nie stanowiły informacji
wprowadzających Zamawiającego w błąd, a Odwołujący, jak to już było podnoszone, oparł się na nieprawidłowym
założeniu, iż deklaracja zawarta w ofercie Przystępującego dotyczy poziomu usług oferowanych przez producenta
sprzętu, a nie przez samego wykonawcę.
Zarzut ewentualny
Biorąc pod uwagę, że Izba uznała zarzuty dotyczące odrzucenia oferty Przystępującego za niezasadne,
rozpoznaniu podlegał zarzut sformułowany przez Odwołującego jako ewentualny, tj. zarzut naruszenia przez
Zamawiającego art. 239 ust. 1 i 2 ustawy Pzp w związku z pkt 20.1. SW Z i w zw. z art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp przez
niezasadne przyznanie maksymalnej punktacji w kryterium oceny – kryterium czas naprawy błędu krytycznego, co
stanowi naruszenie zasad oceny ofert wyrażonych w SWZ oraz zasady równego traktowania wykonawców.
Zarzut ten Izba również uznała za bezpodstawny.
Odwołujący podnosił, że rzeczywiste zdolności serwisowe oferowanej gwarancji Dell (6+ godzin na naprawę) nie
spełniają wymogu „do 3 godzin”, Zamawiający nie miał podstaw do przyznania Przystępującemu 20 punktów. Nawet
przyjmując najbardziej korzystną dla wykonawcy interpretację, że oferta minimalnie spełniałaby wymóg minimalny OPZ (4
godziny), Zamawiający mógłby przyznać w kryterium T jedynie 0 punktów (ponieważ 4 godziny to próg 0 punktów).
Rację należy przyznać Zamawiającemu, że konstrukcja zarzutu jest pozbawiona logicznego uzasadnienia.
Odwołujący z jednej strony twierdzi, iż realny Czas naprawy Błędu Krytycznego przez Przystępującego powinien
wynosić do 6 godzin, z drugiej strony wskazuje na możliwość przyjęcia innej interpretacji i ewentualnego uznania przez
Izbę, że istnieje możliwość realizacji naprawy Błędu Krytycznego w oparciu o zaoferowany przez Przystępującego pakiet
serwisowy na poziomie minimum wymaganego przez Zamawiającego (do 4 godzin). Jeśli zatem Odwołujący w zarzucie
pierwszym twierdzi, iż nie ma możliwości realizacji jego zdaniem świadczenia usługi naprawy Błędów Krytycznych w
ramach oferowanego pakietu serwisowego przez Producenta w czasie krótszym niż do 4 godzin, to konstruowanie
zarzutu, który temu przeczy, wydaje się świadczyć o tym, iż Odwołujący sam nie jest w stanie ocenić, ani jak faktycznie
wyglądają zasady realizacji usług serwisowych w ofercie ITSF, ani też w konsekwencji tego, czego powinien się
ostatecznie domagać.
Izba uznała, że przyznanie Przystępującemu maksymalnej liczby punktów w pozacenowym kryterium oceny ofert
dot. „Czasu naprawy błędu o krytycznym priorytecie” – było prawidłowe, wobec złożonego oświadczenia
Przystępującego oraz braku wykazania przez Odwołującego, aby zadeklarowany przez ITSF (a nie producenta) czas
usunięcia błędu krytycznego był nierealny.
Reasumując, skład orzekający doszedł do przekonania, że nie naruszono przepisów wskazanych przez
Odwołującego w odwołaniu.
Biorąc pod uwagę powyższe, orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do wyniku
na podstawie art. 575 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia
2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i
sposobu pobierania wpisu
od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).
Przewodnicząca:……………………………………….