Sygn. akt: KIO 4050/24
WYROK
Warszawa, 13 listopada 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodnicząca:Anna Chudzik
Protokolant:
Oskar Oksiński
po rozpoznaniu na rozprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 4 listopada 2024 r. przez
wykonawcę ADRIANEX Sp. z o.o. z siedzibą w Gdyni,
w postępowaniu prowadzonym przez Sąd Rejonowy w Gdyni,
uczestnik po stronie Zamawiającego: MSA Security Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku,
orzeka:
1.Oddala odwołanie;
2.Kosztami postępowania obciąża wykonawcę ADRIANEX Sp. z o.o. z siedzibą w Gdyni i zalicza w poczet kosztów
postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną
przez Odwołującego tytułem wpisu od odwołania.
Na orzeczenie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodnicząca:……………………
Sygn. akt: KIO 4050/24
Uzasadnienie
Zamawiający – Sąd Rejonowy w Gdyni – prowadzi w trybie podstawowym postępowanie o udzielenie zamówienia
na usługę ochrony fizycznej osób i mienia oraz obsługę szatni w budynkach Sądu Rejonowego w Gdyni Wartość
zamówienia jest mniejsza niż progi unijne. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień
Publicznych nr 2024/BZP 00471362.
W dniu 4 listopada 2024 r. wykonawca ADRIANEX Sp. z o.o. wniósł odwołanie wobec wyboru oferty MSA Security
Sp. z o.o. i zaniechania odrzucenia tej oferty, mimo że podlega ona odrzuceniu, jako niezgodna z warunkami zamówienia
i zawierająca błędy w obliczeniu ceny, z uwagi na niezgodne z SW Z samodzielne dokonanie zmiany treści formularza
ofertowego w istotnej części dotyczącej sposobu obliczenia ceny, polegające na:
-samodzielnej zmianie w treści formularza ofertowego procentowych wartości w tabeli nr 1 wers (punkt) 5 i 6, poprzez
wpisanie procentowych wartości 0%, zamiast ujętych w formularzu ofertowym 2,45 % (dla pkt 5) i 0,10 % (dla pkt 6),
co wpłynęło na zaniżenie stawki za 1 roboczogodzinę o kwotę 0,71 zł netto,
-samodzielnej zmianie w treści formularza ofertowego procentowych wartości w tabeli nr 3 wers (punkt) 5 i 6, poprzez
wpisanie procentowych wartości 0%, zamiast 2,45 % (dla pkt 5) i 0,10 % (dla pkt 6), co wpłynęło na zaniżenie stawki
za 1 roboczogodzinę o kwotę 0,71 zł netto,
-samodzielnej zmianie w treści formularza ofertowego procentowych wartości w tabeli nr 4 wers (punkt) 5 i 6, poprzez
wpisanie procentowych wartości 0%, zamiast 2,45 % (dla pkt 5) i 0,10 % (dla pkt 6), co wpłynęło na zaniżenie stawki
za 1 roboczogodzinę o kwotę 0,71 zł netto.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie przepisów: art. 226 ust. 1 pkt 5 i 10 oraz art. 16 pkt 1 i 2 w zw. z
art. 18 ust. 1 ustawy Pzp i wniósł o nakazanie Zamawiającemu: unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej
oferty złożonej przez MSA Security Sp. z o.o. oraz powtórzenia czynności badania i oceny ofert i odrzucenia oferty ww.
wykonawcy.
Na podstawie dokumentacji przedmiotowego postępowania oraz biorąc pod uwagę stanowiska stron,
Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Izba ustaliła, że Odwołujący spełnia określone w art. 505 ust. 1 ustawy Pzp przesłanki korzystania ze środków
ochrony prawnej, tj. ma interes w uzyskaniu zamówienia, a naruszenie przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp
może spowodować poniesienie przez niego szkody polegającej na nieuzyskaniu zamówienia.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego skutecznie przystąpił wykonawca MSA Security Sp. z
o.o. Izba stwierdziła, że ww. wykonawca zgłosił przystąpienie do postępowania w ustawowym terminie, wykazując
interes w rozstrzygnięciu odwołania na korzyść Zamawiającego.
Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie z art. art. 226 ust. 1 ustawy Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli:
-pkt 5: jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia;
-pkt 10: zawiera błędy w obliczeniu ceny lub kosztu.
Stosownie do art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie
zamówienia w sposób: 1) zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców;
2) przejrzysty;
Art. 18 ust. 1 ustawy Pzp stanowi, że postępowanie o udzielenie zamówienia jest jawne.
W ocenie Izby Zamawiający nie naruszył powyższych przepisów ustawy.
Zarzuty dotyczące dokonania przez Przystępującego zmian w formularzu ofertowym
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Zgodnie z rozdz. XVI SWZ (Sposób obliczenia ceny oferty:
1. Ceną oferty braną do oceny ofert będzie wartość brutto za całość przedmiotu zamówienia, wskazana na formularzu
ofertowym (załącznik nr 1 do SWZ) zgodnie z kalkulacją kosztów zawartą w tymże formularzu. (…)
5. Cena oferty brutto musi uwzględniać wszystkie koszty wykonania zamówienia, w szczególności koszty wynagrodzenia
pracowników realizujących usługę, które nie mogą być niższe niż minimalne wynagrodzenie za pracę, koszty
administracyjne i nadzoru oraz wszelkie koszty, opłaty, składki i podatki, w tym podatek od towarów i usług, niezbędne do
kompletnego zrealizowania przedmiotu zamówienia na warunkach określonych w projektowanych postanowieniach umowy
(załączniki nr 8a i 8b do SW Z), w sposób należyty, zgodny z obowiązującymi przepisami prawa i opisem przedmiotu
zamówienia (załączniki nr 2a i 2b do SWZ) oraz wymaganiami zawartymi w SWZ. (…)
We wzorze formularza oferty (załącznik nr 1 do SWZ) Zamawiający zamieścił m.in. następujące tabele:
Tabela nr 1 - Sąd Rejonowy w Gdyni, budynek pl. Konstytucji 5 - ochrona
Lp. Składnik stawki netto z 1 rbg ochrony
Wartość w % Wartość w zł.
Stawka godzinowa brutto dla pracownika
Nie dotyczy
Wartość stawki na ubezpieczenie emerytalne – tylko koszt pracodawcy
9,76 %
Wartość stawki na ubezpieczenie rentowe – tylko koszt pracodawcy
6,50 %
Wartość stawki na ubezpieczenie wypadkowe - tylko koszt pracodawcy
Fundusz pracy FP i FS
2,45 %
Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych
0,10 %
Pracownicze Plany Kapitałowe (PPK)
Pozostałe koszty
Stawka netto za 1 roboczogodzinę ochrony – pl. Konstytucji 5 (suma wierszy 1-8)
Nie dotyczy
Tabela nr 3 - Sąd Rejonowy w Gdyni, budynek przy ul. Jana z Kolna 55 – ochrona
Lp. Składnik stawki netto z 1 rbg ochrony
Wartość w % Wartość w zł.
Nie dotyczy
Stawka godzinowa brutto dla pracownika
Wartość stawki na ubezpieczenie emerytalne – tylko koszt pracodawcy
9,76 %
Wartość stawki na ubezpieczenie rentowe – tylko koszt pracodawcy
6,50 %
Wartość stawki na ubezpieczenie wypadkowe - tylko koszt pracodawcy
Fundusz pracy FP i FS
2,45 %
Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych
0,10 %
Pracownicze Plany Kapitałowe (PPK)
Pozostałe koszty
Stawka netto za 1 roboczogodzinę ochrony – ul. Jana z Kolna 55
(suma wierszy 1-8)
Nie dotyczy
Tabela nr 4 - Sąd Rejonowy w Gdyni, ochrona – prawo opcji
Lp. Składnik stawki netto z 1 rbg ochrony
Wartość w % Wartość w zł.
Stawka godzinowa brutto dla pracownika
Nie dotyczy
Wartość stawki na ubezpieczenie emerytalne – tylko koszt pracodawcy
9,76 %
Wartość stawki na ubezpieczenie rentowe – tylko koszt pracodawcy
6,50 %
Wartość stawki na ubezpieczenie wypadkowe - tylko koszt pracodawcy
Fundusz pracy FP i FS
2,45 %
Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych
0,10 %
Pracownicze Plany Kapitałowe (PPK)
Pozostałe koszty
Stawka netto za 1 roboczogodzinę ochrony – prawo opcji
(suma wierszy 1-8)
Nie dotyczy
Przystępujący w formularzu ofertowym w tabelach 1, 3 i 4 wypełnił wiersze 5 i 6 następująco:
Lp. Składnik stawki netto z 1 rbg ochrony
Wartość w % Wartość w zł.
Fundusz pracy FP i FS
0%
0,00 zł
Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych
0%
0,00 zł
W wyjaśnieniach dotyczących zaoferowanej ceny z 27 września 2024 r. Przystępujący wskazał: Wykonawca
założył zatrudnienie mężczyzn powyżej 60 roku życia i kobiet powyżej 55 roku życia, co skutkuje zerową wartością w
pozycjach Fundusz Pracy i Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych.
W ocenie Izby oferta Przystępującego – w związku ze wskazaniem wartości 0% w kolumnie dotyczącej składek
na Fundusz pracy i Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych – nie podlega odrzuceniu ani jako niezgodna
z warunkami zamówienia, ani jako zawierająca błąd w obliczeniu ceny.
Przede wszystkim podkreślenia wymaga, że oferta podlega odrzuceniu jako niezgodna z warunkami zamówienia
w sytuacji, gdy nie odpowiada ona merytorycznym wymaganiom zamawiającego wyrażonym w dokumentach
zamówienia. Niezgodności o charakterze formalnym nie mogą natomiast być podstawą odrzucenia oferty.
Zmiana, której dokonał Przystępujący, nie doprowadziła do merytorycznej niepoprawności oferty, przeciwnie –
przestawione w formularzu ofertowym rozbicie stawki za roboczogodzinę odpowiada faktycznie zastosowanym przez
Przystępującego podstawom obliczenia ceny. Jak wynika ze złożonych przez Przystępującego wyjaśnień, zakłada on
zatrudnienie mężczyzn powyżej 60 roku życia i kobiet powyżej 55 roku życia, zatem nie będzie objęty obowiązkiem
opłacania przedmiotowych składek.
Przepis art. 104 b ust. 2 ustawy z 20 kwietnia 2004 r. o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy stanowi,
że składki na Fundusz Pracy opłaca się za osoby wymienione w , które nie osiągnęły wieku wynoszącego co najmniej 55
lat dla kobiet i co najmniej 60 lat dla mężczyzn. Analogiczne rozwiązanie przewidziane jest w odniesieniu do Funduszu
Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych w art. 9b ustawy z 13 lipca 2006 r. o ochronie roszczeń pracowniczych w
razie niewypłacalności pracodawcy, zgodnie z którym pracodawca, o którym mowa w , nie opłaca składek na Fundusz
za pracowników, którzy osiągnęli wiek wynoszący co najmniej 55 lat dla kobiet i co najmniej 60 lat dla mężczyzn.
Skoro przepisy prawa przewidują wyjątki od obowiązku opłacania przez pracodawcę ww. składek, nie sposób
przyjąć, że wskazane przez Zamawiającego we wzorze formularza ofertowego wartości procentowe powinny być
zastosowane bez względu na podleganie obowiązkowi opłacania składek, a tym samym bez względu na rzeczywiste
koszty, które wykonawca musiał skalkulować w stawce za roboczogodzinę.
Zauważenia wymaga, że Odwołujący nie kwestionował faktycznej i prawnej możliwości skorzystania przez
Przystępującego ze zwolnienia z obowiązku opłacania składek na FP i FGŚP, a skupił się jedynie na wprowadzeniu
zmian w formularzu ofertowym w stosunku do wzoru opracowanego przez Zamawiającego, a więc na kwestii formalnej,
nie zaś merytorycznej.
Okoliczność, że Zamawiający wpisał do wzoru formularza ofertowego stawki wynikające z przepisów, nie może
być rozumiana jako obowiązek ujęcia w cenie oferty tych stawek nawet w przypadku braku obowiązku ich opłacania. W
sytuacji gdy ze względu na strukturę zatrudnienia Przystępujący nie będzie podlegał obowiązkowi opłacania
przedmiotowych składek, to nie musiał i nie powinien ujmować tych składek w stawce za roboczogodzinę. Prawidłowym
działaniem było w tych okolicznościach wpisanie wartości zero w kolumnach dotyczących tych składek. Tak
skalkulowana stawka przedstawia faktyczne koszty, jakie wykonawca będzie ponosił, co jest zgodne z postanowieniem
rozdz. XVI ust. 5 SW Z, zobowiązującym wykonawców do uwzględnienia w cenie oferty wszystkich kosztów wykonania
zamówienia, w sposób należyty, zgodny z obowiązującymi przepisami prawa i opisem przedmiotu zamówienia. Innymi
słowy, w sytuacji gdy wykonawca nie będzie zgodnie z prawem ponosił określonych kosztów, to brak jest podstaw do ich
uwzględniania w cenie oferty, a tym samym prezentowania w formularzu ofertowym. Za podstawę taką nie może być w
takiej sytuacji uznany jedynie opracowany przez Zamawiającego wzór formularza ofertowego. O obowiązku opłacania
spornych składek przez konkretnego pracodawcę w konkretnych okolicznościach przesądzają bowiem przepisy prawa,
nie zaś wzór formularza załączony do SWZ.
Niezasadne jest stanowisko Odwołującego, że w tabeli nr 2 tenże Wykonawca nie dokonał modyfikacji
procentowych wartości 2,45 % i 0,10 %, co wskazuje, że mógł dokonać ww. modyfikacji celowo i z zamiarem zaniżenia
ceny oferty. Biorąc pod uwagę, że obowiązek opłacania składek na FP i FGŚP jest uzależniony od tego, jaką grupę
pracowników pracodawca zatrudnia, naturalne jest, że Przystępujący wpisał wartość 0% w odniesieniu do tych usług, do
których wykonania skieruje pracowników w wieku powyżej 55 lat w przypadku kobiet i 60 lat w przypadku mężczyzn.
Podsumowując, oferta Przystępującego odpowiada merytorycznym wymaganiom Zamawiającego co do
oferowanego przedmiotu zamówienia i nie zawiera błędu w obliczeniu ceny, cena ta została bowiem obliczona w sposób
uwzględniający faktyczne koszty, które wykonawca będzie ponosił zgodnie z przepisami prawa.
Dodatkowo wskazać należy, że podnoszenie przez Odwołującego podczas rozprawy, że Przystępujący zmienił
również inne pozycje formularza ofertowego, stanowi niedopuszczalne rozszerzenie zarzutów po upływie terminu na
wniesienie odwołania. Podkreślenia wymaga, że zakres zarzutu to nie tylko wskazanie czynności lub zaniechań
zamawiającego i przypisanie im kwalifikacji prawnej, ale również okoliczności faktyczne, w których Odwołujący upatruje
niezgodności z przepisami ustawy. Wskazanie w toku postępowania odwoławczego nowych okoliczności faktycznych
powoduje, że nie mogą one być przedmiotem oceny Izby, zakres rozstrzygnięcia Izby, zgodnie z art. 555 ustawy Pzp,
wyznacza bowiem treść odwołania.
Zarzut dotyczący kosztów grupy interwencyjnej
interwencyjnej Izba ustaliła, że w wyjaśnieniach dotyczących zaoferowanej ceny z 27 września 2024 r.
Przystępujący wskazał, że dla grupy interwencyjnej przyjął 0,03 zł na 1 rbg (z wyjątkiem stawki netto za 1 rbg Tabela nr 2
– Sąd Rejonowy w Gdyni, budynek pl. Konstytucji 5 – obsługa szatni, gdzie stawka ta wynosi 0,12 zł).
W pierwszej kolejności zauważenia wymaga, że zarzut odwołania sprowadza się do rażąco niskiej wyceny
kosztów grupy interwencyjnej. Odwołujący nie podniósł jednak zarzutu rażąco niskiej ceny lub jej istotnej części
składowej, ale zarzut błędu w obliczeniu ceny. Odnosząc się do tak sformułowanego zarzutu wskazać należy, że o
błędzie w obliczeniu ceny można mówić w sytuacji obliczenia ceny w sposób niezgodny z wytycznymi narzuconymi
przez zamawiającego lub z przepisami prawa. Zaniżenie określonych składników ceny stanowi natomiast odrębną
przesłankę odrzucenia oferty.
Niezależnie od powyższego, twierdzenie Odwołującego, że za stawkę 0,03 zł nie jest możliwe zawarcie
z podwykonawcą umowy na usługi grupy interwencyjnej, gdyż koszt tej usługi w umowach, które zawierał Odwołujący,
kształtuje się kwotą 50 zł za interwencję, należy uznać za będące wynikiem błędnego odczytania treści wyjaśnień
Przystępującego. Takie sformułowanie zarzutu wskazuje, że Odwołujący zdaje się utożsamiać stawkę 0,03 zł
z wynagrodzeniem dla podwykonawcy Przystępującego, co jest nieuprawnione. Odwołujący pomija bowiem fakt, że
stawka 0,03 zł została podana przez Przystępującego w wyjaśnieniach w rozbiciu na roboczogodziny przewidziane na
usługi ochrony. Zauważenia wymaga, że Zamawiający wezwał Przystępującego do wyliczenia stawek netto za
1 roboczogodzinę, zatem Przystępujący przedstawił strukturę kosztów składających się na 1 roboczogodzinę,
przypisując im określony udział w tej stawce. Jak wskazał Przystępujący w piśmie procesowym, dla części I zakładając
ilości godzin podane w OPZ uwzględniono koszt załogi w stawce pracownika ochrony 0,03 zł/1 rbg i pracownika szatni
0,12 zł/1 rbg, czyli (24 918,50 rbg + 12 374 rbg) x 0,03 zł + 2 130,50 rbg x 0,12 zł = 1 374,44 zł w kontrakcie, 114,54 zł
miesięcznie, co daje 57,27 zł na obiekt. Odwołujący nie zakwestionował matematycznej prawidłowości tych obliczeń.
Niezależnie od powyższego Przystępujący wykazał w wyjaśnieniach ujęcie w stawce za roboczogodzinę rezerwy
n a nieprzewidziane koszty/odchyłki od założeń (0,15 zł w części I i 0,03 zł w części II). Zgodnie z obliczeniami
przedstawionymi w piśmie procesowym, daje to kwoty odpowiednio 745,68 zł i 88,39 zł miesięcznie. Dodatkowo
Zamawiający poinformował, że do tej pory nie było potrzeby korzystania przez wykonawców świadczących usługi
ochrony z usług grupy interwencyjnej.
Biorąc więc pod uwagę faktyczny koszt przeznaczony miesięcznie na koszty grupy interwencyjnej, założoną
rezerwę na wypadek poniesienia wyższych od zakładanych kosztów oraz incydentalny charakter tego rodzaju usług, brak
jest podstaw do twierdzenia, że cena zaoferowana przez Przystępującego nie pozwala na pokrycie kosztów grupy
interwencyjnej.
Zarzut dotyczący zaniżenia liczby roboczogodzin dla prawa opcji
Izba ustaliła, że w punkcie I.4 załącznika nr 2a do SW Z (Opis przedmiotu zamówienia dla części I zamówienia)
Zamawiający podał, że: Maksymalna liczba godzin w ramach prawa opcji – usługi ochrony przez kwalifikowanych
pracowników ochrony (wpisanych na listę kwalifikowanych pracowników ochrony fizycznej) wynosi 12.374,50. Ta sama
liczba roboczogodzin dla prawa opcji została przez Zamawiającego wskazana jako podlegająca wycenie we wzorze
formularza oferty (tabela w punkcie b formularza).
W ocenie Izby zarzut zaniżenia liczby roboczogodzin dla prawa opcji jest o tyle niezrozumiały, że liczba ta nie jest
indywidulanym założeniem wykonawcy, ale została jednoznacznie określona przez Zamawiającego w SW Z.
Przystępujący obliczył cenę oferty zgodnie z wytycznymi Zamawiającego, nie sposób więc mówić o jakimkolwiek błędzie
w obliczeniu ceny w tym zakresie.
Zarzut dotyczący naruszenia zasady jawności postępowania
Izba ustaliła, że Zamawiający udostępnił Odwołującemu ofertę Przystępującego niezwłocznie po wpłynięciu
pierwszego wniosku, tj. 17 września 2024 r., informując jednocześnie, że udostępnieniu nie podlegają informacje
zastrzeżone jako tajemnicą przedsiębiorstwa.
Następnie, 24 września 2024 r. Odwołujący zwrócił się do Zamawiającego o przekazanie całej korespondencję z
zamawiającym prowadzoną przez firmę MSA Security Sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku, która powstała w ramach
postępowania (…) oraz o odtajnienie informacji zastrzeżonych jako tajemnica przedsiębiorstwa i ich przekazanie.
Wniosek ten został ponowiony 16 października 2024 r.
Pismem z 16 października 2024 r. Zamawiający przekazał Odwołującemu następującą informację:
W odpowiedzi na wnioski o udostępnienie dokumentów objętych przez Wykonawcę MSA Security Sp. z o.o. z siedzibą w
Gdańsku tajemnicą przedsiębiorstwa z dnia 24.09.2024 r. oraz 16.10.2024 r., Zamawiający informuje, że uznał
zastrzeżenie dokonane przez Wykonawcę za skuteczne, tym samym dokumenty objęte przez Wykonawcę tajemnicą
przedsiębiorstwa nie podlegają udostępnieniu.
W opinii Zamawiającego Wykonawca wykazał, że zastrzeżona informacja stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa oraz że
istnieją zarówno formalne jak i materialne przesłanki do zakwalifikowania żądanej informacji jako tajemnicy.
(…) W zakresie udostępnienia całej korespondencji z zamawiającym prowadzonej przez firmę MSA Security Sp. z o.o. z
siedzibą w Gdańsku, która powstała w ramach postępowania ZP 44/2024 Zamawiający informuje, że zgodnie z art. 74 ust.
2 ustawy Pzp załącznik do protokołu postępowania udostępnia się po dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty albo
unieważnieniu postępowania.
Pozostałą dokumentację, obejmującą korespondencję prowadzoną między Zamawiającym a Przystępującym
Zamawiający przekazał Odwołującemu 31 października 2024 r.
Izba stwierdziła po pierwsze, że dopuszczalne było podniesienie przedmiotowego zarzutu w terminie liczonym od
dnia wyboru oferty najkorzystniejszej, biorąc pod uwagę, że z wyborem oferty najkorzystniejszej związany jest obowiązek
ujawnienia załączników do protokołu i ostatecznego ustalenia zakresu dokumentów podlegających ujawnieniu.
W ocenie Izby Zamawiający przekazał Odwołującemu wnioskowane dokumenty w terminach zgodnych z
przepisami ustawy Pzp.
Podkreślić należy, że zgodnie z art. 74 ust. 2 ustawy Pzp załączniki do protokołu postępowania udostępnia się po
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty albo unieważnieniu postępowania, z tym że:
1) oferty wraz z załącznikami udostępnia się niezwłocznie po otwarciu ofert, nie później jednak niż w terminie 3 dni od
dnia otwarcia ofert, z uwzględnieniem lub zdanie drugie,
2) wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu wraz z załącznikami udostępnia się od dnia poinformowania o
wynikach oceny tych wniosków
- przy czym nie udostępnia się informacji, które mają charakter poufny, w tym przekazywanych w toku negocjacji lub
dialogu.
Stosownie do art. 18 ust. 3 ustawy Pzp nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w
rozumieniu przepisów ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2022 r. ), jeżeli
wykonawca, wraz z przekazaniem takich informacji, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane oraz wykazał, że
zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa.
W świetle powyższych przepisów Zamawiający miał obowiązek udostępnić oferty z załącznikami – w zakresie
niezastrzeżonym lub nieskutecznie zastrzeżonym jako tajemnica przedsiębiorstwa – niezwłocznie po otwarciu ofert.
Zamawiający wywiązał się z tego obowiązku, przekazując Odwołującemu ofertę Przystępującego 17 września 2024 r.
i informując go, że udostępnieniu nie podlegają informacje zastrzeżone jako tajemnicą przedsiębiorstwa. Z kolei wniosek
z 13 września 2024 r. w zakresie dotyczącym całej korespondencji Zamawiającego z Przystępującym oraz dotyczące
tego samego zakresu wnioski z 24 września 2024 r. oraz 16 października 2024 r. mogły być zrealizowane dopiero po
wyborze oferty najkorzystniejszej, co wynika z art. 74 ust. 2 ustawy Pzp.
Należy więc stwierdzić, że Zamawiający przekazywał Odwołującemu dokumenty nieobjęte tajemnicą
przedsiębiorstwa w terminach wynikających z przepisów ustawy. W odniesieniu natomiast do nieprzekazania
Odwołującemu dokumentów dotyczących procedury self cleaning, Zamawiający poinformował Odwołującego, że uznał
zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa w tym zakresie za skuteczne. Odwołujący nie podniósł w odwołaniu zarzutu
błędnego uznania skuteczności tego zastrzeżenia.
Odnosząc się natomiast do przedstawionego w odwołaniu twierdzenia o zaniechaniu przez Zamawiającego
dokonania należytej staranności przy weryfikacji prawidłowości procedury selfcleaningu MSA Security sp. z o.o., co zaś
skutkowało niezasadnym zaniechaniem odrzucenia oferty Wykonawcy, wskazać należy, że Odwołujący nie przedstawił
żadnych okoliczności faktycznych i prawnych na uzasadnienie tego twierdzenia, w związku z czym nie można uznać,
aby zarzut w tym zakresie został pod względem formalnym prawidłowo sformułowany.
Wobec niestwierdzenia naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy, odwołanie podlegało oddaleniu.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 557, art. 574 i art. 575 ustawy Pzp oraz § 5 pkt 1 oraz § 8
ust. 2 pkt 1 , stosownie do wyniku postępowania obciążając kosztami Odwołującego.
Przewodnicząca:……………………