Sygn. akt KIO 2933/24
WYROK
Warszawa, dnia 20 września 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący:
Michał Pawłowski
Protokolant:
Wiktoria Ceyrowska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 6 września 2024 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
w dniu 13 sierpnia 2024 r. przez wykonawcę SOLEY Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Balicach w
postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie Regionalny Zarząd
Gospodarki Wodnej w Gliwicach,
przy udziale uczestnika po stronie zamawiającego – wykonawcy Keller Polska Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
z siedzibą w Ożarowie Mazowieckim
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania odwoławczego obciąża odwołującego – wykonawcę SOLEY Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Balicach i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000
zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od odwołania
oraz
kwotę 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną przez odwołującego tytułem
wynagrodzenia pełnomocnika.
Na orzeczenie – w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodniczący: ………….………………………………
Sygn. akt KIO 2933/24
Uzasadnienie
Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie Regionalny Zarząd Gospodarki Wodnej w Gliwicach, zwane dalej
„Zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2024 r., poz. 1320), zwanej dalej „ustawą PZP”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego
na „modernizację obiektów zbiornika wodnego Wisła Czarne – drenaż skarpy odpowietrznej, przelew stokowy, sieć
piezometrów – etap I, etap II”.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych z dnia 27 maja 2024 r., pod
numerem 2024/BZP 00339391/01.
W dniu 13 sierpnia 2024 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej) wykonawca SOLEY Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Balicach, zwany dalej „Odwołującym” lub „wykonawcą SOLEY”, wniósł
odwołanie w postępowaniu o udzielenie zamówienia od następujących czynności i zaniechań czynności Zamawiającego:
1) zaniechania Zamawiającego polegającego na braku wykluczenia wykonawcy Keller Polska Spółka z
ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Ożarowie Mazowieckim (zwanego dalej „wykonawcę Keller”), który z
przyczyn leżących po jego stronie nienależycie wykonał istotne zobowiązanie wynikające z wcześniejszej umowy
w sprawie zamówienia publicznego, co doprowadziło do odstąpienia od umowy pomimo, że Zamawiający w SWZ
uznał ustawową fakultatywną przesłankę do wykluczenia za przesłankę obowiązującą,
2) niewykazania przez wykonawcę Keller spełnienia warunków udziału w postępowaniu co do wymaganego
personelu: Kierownika budowy R. J. – uprawnienia są niezgodne z wymaganiami SWZ,
3) dokonania przez wykonawcę Keller w trakcie postępowania przetargowego zmiany kierownika budowy z
osoby R. J. na I. C. w sytuacji, gdy zmiana taka była niedopuszczalna na gruncie prawa krajowego i europejskiego,
natomiast uwzględnienie przez Zamawiającego zmienionych dokumentów podmiotowych doprowadziło do
naruszenia podstawowych zasad
zamówień publicznych, tj. zasady równego traktowania wykonawców oraz zasady przejrzystości postępowania,
4) celowego przedstawienia przez wykonawcę Keller nieprawdziwych informacji dotyczących doświadczenia
zawodowego zmienionego kierownika budowy pana I. C., przez co Zamawiający został wprowadzony w błąd co do
spełnienia wymagań przedstawionych w pkt 7.2.4 ppkt 2a oraz pkt 15.4.2 SWZ.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1) art. 109 ust.1 pkt 7 w zw. z art. 109 ust. 2 ustawy PZP poprzez niewykluczenie wykonawcy Keller, który z
przyczyn leżących po jego stronie nienależycie wykonał istotne zobowiązanie wynikające z wcześniejszej umowy
w sprawie zamówienia publicznego, co doprowadziło do odstąpienia od umowy (zarzut nr 1),
2) art.109 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 109 ust. 2 ustawy PZP poprzez niewykluczenie wykonawcy Keller, który nie
spełnił wymagań pkt 7.2.4 ppkt 2a SWZ poprzez przedstawienie w ofercie kierownika nieposiadającego uprawnień
nieograniczonych, a tym samym poprzez swoje zamierzone działanie wprowadził Zamawiającego w błąd, że
spełnia kryteria selekcji, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego w
postępowaniu o udzielenie zamówienia (zarzut nr 2),
3) art. 223 ust. 1 ustawy PZP poprzez dokonanie w trakcie postępowania przetargowego zmiany kierownika
budowy w sytuacji, gdy udział określonego, wskazanego imiennie kierownika budowy stanowił element wiążącej
wykonawcę oferty, a w konsekwencji niespełnienie przez wykonawcę Keller warunków przetargu na skutek
uzupełnienia w postępowaniu dokumentów, które przedstawione zostały w pierwotnie złożonej ofercie (zarzut nr 3),
4) art. 109 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 109 ust. 2 ustawy PZP poprzez niewykluczenie wykonawcy Keller, który nie
spełnił wymagań pkt 7.2.4 ppkt 2a SWZ oraz pkt 15.4.2 SWZ z uwagi na przedstawienie jako kierownika budowy
pana I. C., co do którego Odwołujący posiada uzasadnione podejrzenie, że nie posiada wymaganego przez
Zamawiającego doświadczenia zawodowego, który tym samym poprzez swoje zamierzone działanie wprowadził
Zamawiającego w błąd, że spełnia kryteria selekcji, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez
Zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia (zarzut nr 4),
5) art. 18 ust. 1 w zw. z art. 74 ust. 1 i ust. 2 pkt 1 ustawy PZP poprzez brak niezwłocznego udostępnienia
Odwołującemu dokumentacji prowadzonego postępowania, mimo składanych wniosków (zarzut nr 5).
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i:
1) wstrzymanie podpisania umowy do czasu ogłoszenia przez Izbę orzeczenia kończącego postępowanie
odwoławcze,
2) unieważnienie czynności wyboru oferty wykonawcy Keller jako oferty najkorzystniejszej,
3) powtórzenie przez Zamawiającego badania warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców
ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego oraz oceny ofert złożonych w postępowaniu,
4) wykluczenie z postępowania wykonawcy Keller.
Ponadto Odwołujący zgłosił liczne wnioski dowodowe oraz wniósł o obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania
odwoławczego.
W uzasadnieniu zarzutu nr 1 odwołania wykonawca SOLEY wskazał, że w kontekście tego zarzutu istotnym jest, że
Zamawiający – Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie, Regionalny Zarząd Gospodarki Wodnej w Krakowie
dokonał odstąpienia od umowy nr KR.285.17.2022.(JRP) z dnia 11 lutego 2022 r. na wykonanie zadania „3A.2/3
Zwiększenie zabezpieczenia powodziowego w dolinie rzeki Serafy zbiornik Malinówka 3” zawartej z wykonawcą Keller.
Według tego Zamawiającego podstawą odstąpienia od umowy były przyczyny leżące po stronie wykonawcy, który
odmówił realizacji zobowiązań umownych, w tym brak realizacji robót. Podstawą prawną odstąpienia od umowy był art.
4921 Kodeksu cywilnego. Jednocześnie Zamawiający dokonał wyboru innego wykonawcy do realizacji tego zadania, zaś
na wykonawcę Keller została nałożona kara umowna. Odwołujący dodał, że w przedmiotowym postępowaniu w pkt 7.1
SWZ Zamawiający przewidział fakultatywne podstawy wykluczenia wykonawców z postępowania określone w art. 109
ust. 1 i ust. 7 ustawy PZP. Dla ziszczenia się podstawy wykluczenia z art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy PZP nie jest konieczne
rozpatrzenie prawidłowości odstąpienia od umowy oraz zasądzenie odszkodowania w procedurze sądowej
i uprawomocnienie się orzeczenia sądowego – zdaniem Odwołującego wystarczające jest zbadanie sytuacji faktycznej
Wykonawcy z przesłankami prawnymi przewidzianymi w SWZ. To rolą Zamawiającego jest dokonanie dogłębnej analizy
danego stanu faktycznego i prawnego oraz rozważenie czy faktycznie skutecznie doszło do wypowiedzenia / odstąpienia
od umowy, zapłaty odszkodowania, wykonania zastępczego, czy też realizacji uprawnień z tytułu rękojmi. Odwołujący
zwrócił uwagę, że w świetle judykatury Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej instytucja zamawiająca nie jest
związana oceną innych instytucji zamawiających, w tym również uzasadnieniem odstąpienia od umowy. Jednocześnie
powołał się na treść art. 57 ust. 4 lit. g Dyrektywy nr 2014/24/UE oraz motyw nr 101 preambuły do tej Dyrektywy.
Uzasadniając zarzut nr 2 odwołania wykonawca SOLEY podał, że jego konkurent nie wykazał spełnienia warunków
udziału w postępowaniu odnośnie wymaganego personelu – Kierownika budowy R. J., którego uprawnienia są niezgodne
z wymaganiami SWZ. Odwołujący zarzucił, że w treści oferty wykonawcy Keller jako Kierownik budowy został
przedstawiony pan R. J., który zgodnie z zapisami SWZ powinien posiadać uprawnienia bez ograniczeń. Natomiast w
uzupełnieniu dokumentacji znajdują się uprawnienia, które posiadają ograniczenia „Uprawniony jest do kierowania... w
zakresie budowli hydrotechnicznych o powszechnie znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych”. Na uzasadnienie swojego
zarzutu Odwołujący zaprezentował interpretację takiego zapisu dotyczącego uprawnień zawodowych dokonaną przez
Przewodniczącego Krajowej Komisji Kwalifikacyjnej Polskiej Izby Inżynierów Budownictwa (PIIB) dr inż. M. P. i Głównego
Specjalistę Krajowego Biura PIIB dr hab. J. S. opublikowaną w dniu 5 sierpnia 2016 r. w miesięczniku „Inżynier
Budownictwa” Wydawnictwo Polskiej Izby Inżynierów Budownictwa Sp. z o.o.: „…użycie w treści decyzji o nadaniu
uprawnień budowlanych, tj. stwierdzeniu przygotowania zawodowego do wykonywania samodzielnych funkcji
technicznych w budownictwie, zwrotu „o powszechnie znanych rozwiązaniach konstrukcyjnych i schematach
technicznych” oznacza, że mamy do czynienia z uprawnieniami odpowiadającymi obecnym uprawnieniom w
ograniczonym zakresie…”. W świetle tej interpretacji w ocenie wykonawcy SOLEY oferta jego konkurenta przestała
spełniać postawione wymagania i powinna była zostać odrzucona. Natomiast tłumaczenia wykonawcy Keller zawarte w
jego wyjaśnieniach z dnia 5 sierpnia 2024 r. są niepoprawne, ponieważ ograniczenie uprawnień nie wynika w tym
przypadku z powodu przyznawania go technikom, lecz z posiadania przez Pana R. J. wykształcenia wyższego
pokrewnego – jest on magistrem inżynierem melioracji wodnych, a nie magistrem inżynierem budownictwa.
W zakresie zarzutu nr 3 odwołania wykonawca SOLEY wskazał, że w trakcie przetargu wykonawca Keller zmienił
pierwotnie podanego pana R. J. na pana I. C., co zdaniem Odwołującego było niedopuszczane. Odwołujący powołał się
na orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, w którym Trybunał w sposób wyraźny sprzeciwił się
możliwości uzupełnienia dokumentów w postępowaniu, w szczególności jeśli przedstawiają one nowe informacje,
niezawarte wcześniej w pierwotnie złożonej ofercie. Jednocześnie z orzecznictwa Trybunału wynika, że przez ofertę
należy rozumieć nie tylko dokumenty o charakterze przedmiotowym, ale również dokumenty o charakterze podmiotowym
(tzw. oferta sensu largo), które dotyczą osób wskazanych do realizacji kontraktu. W opinii wykonawcy SOLEY zasada
prounijnej wykładni prawa krajowego wynikająca z treści przepis art. 291 ust. 1 oraz z art. 288 Traktatu o Funkcjonowaniu
Unii Europejskiej statuuje obowiązek interpretowania prawa krajowego zgodnie z prawem unijnym a organy krajowe, w
tym Krajowa Izba Odwoławcza powinny uwzględniać nowe kierunki interpretacyjne wyznaczone przez orzecznictwo
Trybunału.
Odwołujący dodał, że doświadczenie Kierownika budowy miało nie tylko potwierdzać spełnianie warunków udziału w
postępowaniu, ale równie stanowiło kryterium oceny ofert w tym postępowaniu. W konsekwencji udział określonego,
wskazanego imiennie Kierownika budowy stanowił również element wiążącej oferty wykonawcy sensu stricto, ponieważ
dotyczył udziału tej konkretnej osoby w realizacji zamówienia. W związku z tym w ocenie Odwołującego nie sposób
pogodzić możliwości zmiany kluczowego personelu wykonawcy z naczelnymi zasadami zamówień publicznych, tj.
zasadą równego traktowania wykonawców oraz zasadą przejrzystości postępowania o udzielenie zamówienia.
Odwołujący podniósł, że uzupełnienie dokumentów w postaci „Wykazu osób”, które polegało na zastąpieniu Kierownika
budowy inną, nie wskazaną w pierwotnej ofercie osobą jest niezgodne z art. 16 pkt 1 ustawy PZP w zw. z art. 36 ust. 1
Dyrektywy nr 2014/25/UE. Odwołujący wyjaśnił, że według orzecznictwa Trybunału uzupełnienie dokumentów w
postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego może polegać́ wyłącznie na wyjaśnieniu, doprecyzowaniu treści
oferty lub poprawieniu omyłki. Trybunał wyraźnie sprzeciwił się możliwości uzupełnienia dokumentów w postepowaniu, w
szczególności jeśli przedstawiają̨ one nowe informacje, niezawarte wcześniej w pierwotnie złożonej ofercie.
Jednocześnie z orzecznictwa Trybunału wynika, że przez ofertę rozumie się nie tylko dokumenty o charakterze
przedmiotowym, ale również dokumenty o charakterze podmiotowym (tzw. oferta sensu largo). Odwołujący powołał się
przy tym na wyroki Trybunału z dnia 4 maja 2017 r. w sprawie o sygn. akt C-387/14 i z dnia 11 maja 2017 r. w sprawie o
sygn. akt C-131/16.
Odwołujący podsumował uzasadnienie tego zarzutu w ten sposób, że organy krajowe, w tym Krajowa Izba Odwoławcza
powinny uwzględniać́ nowy kierunek interpretacyjny wyznaczony orzecznictwem Trybunału, co powoduje konieczność́
poddanie ocenie tego, czy i w jakim zakresie dopuszczalne jest uzupełnienie dokumentów stanowiących ofertę (sensu
largo), tj. również dokumentów potwierdzających brak wykluczenia i spełniania warunków udziału w postepowaniu.
Zdaniem Odwołującego dotyczy to w szczególności możliwości zmiany kluczowej kadry dedykowanej do realizacji
zamówienia, czyli jak w tym przypadku Kierownika budowy, którego doświadczenie miało nie tylko potwierdzać́ spełnianie
warunków udziału w postępowaniu, ale stanowiło również kryterium oceny ofert. Udział określonego, wskazanego
imiennie Kierownika budowy stanowił zatem element wiążącej oferty wykonawcy sensu stricto, ponieważ wskazywał na
udział tej konkretnej osoby w realizacji zamówienia. Ponadto wykonawca SOLEY zwrócił uwagę na okoliczność, że pan
R. J. w dniu złożenia oferty był pracownikiem Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie Regionalnego
Zarządu Gospodarki Wodnej w Krakowie i jest tym pracownikiem nadal, co może powodować konflikt interesów zarówno
w trakcie przetargu, jak i w toku realizacji zamówienia publicznego.
Uzasadniając zarzut nr 4 Odwołujący podniósł, że posiada uzasadnione podejrzenie, że wykonawca Keller przedstawił
nieprawdziwe informacje dotyczące doświadczenia zawodowego zmienionego Kierownika budowy – pana I. C., czym
wprowadził Zamawiającego w błąd co do spełnienia wymagań przedstawionych w pkt 15.4.2 SWZ. Odwołujący zarzucił,
że w treści załącznika „Wykaz osób” do wyjaśnień wykonawcy Keller złożonego w dniu 5 sierpnia 2024 r. na Kierownika
budowy został przedstawiony pan I. C., który wymagane doświadczenie miał zdobyć podczas budowy Zbiornika
Wodnego Świnna Poręba. Odwołujący podał, że posiada oświadczenie Inspektora Nadzoru robót iniekcyjnych – pana
Jana Śniadka, z ramienia Zamawiającego dla zakresu robót wiertniczo iniekcyjnych przy wykonywaniu przesłony
przeciwfiltracyjnej, że pan I. C. pracował na przedmiotowej budowie, ale zajmował się innym zakresem prac i nie pełnił
funkcji kierownika robót wiertniczo iniekcyjnych w trakcie całego procesu wykonywania przesłony przeciwfiltracyjnej
wykonywanej metodą mechaniczno obrotową przy użyciu koronek diamentowych z pełnym rdzeniowaniem oraz iniekcją
cementacyjną na budowie Zbiornika Wodnego Świnna Poręba. Odwołujący wskazał, że posiada również oświadczenie
Kierownika robót ziemnych i żelbetowych – pana Ryszarda Galary, z ramienia Generalnego Wykonawcy firmy Skanska,
że pan I. C. pracował na budowie Zbiornika Wodnego Świnna Poręba, ale zajmował innym zakresem prac, tj. pracami
ziemnymi i żelbetowymi i nie pełnił funkcji kierownika robót wiertniczo iniekcyjnych w trakcie całego procesu wykonywania
przesłony przeciwfiltracyjnej wykonywanej metodą mechaniczno obrotową przy
użyciu koronek diamentowych z pełnym rdzeniowaniem oraz iniekcją cementacyjną na budowie Zbiornika Wodnego
Świnna Poręba. Pozyskane przez Odwołującego informacje nie potwierdzają zatem, że pan I. C. mógł zdobyć
deklarowane przez wykonawcę Keller doświadczenie. Według wykonawcy SOLEY opisane w uzasadnieniu odwołania
okoliczności dowodzą, że wykonawca Keller zgłosił do pełnienia funkcji Kierownika budowy osobę powołując się na jej
rzekome doświadczenie w charakterze kierownika robót wiertniczo iniekcyjnych celowo wprowadzając Zamawiającego w
błąd. Niewątpliwie informacja ta miała doniosłe znaczenie w postępowaniu, albowiem wprowadziła Zamawiającego w
błąd co do faktu spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wymaganego doświadczenia Kierownika
budowy. Wykonawca SOLEY wskazał, że przedstawiona w jego odwołaniu argumentacja dotyczy obu kierowników,
ponieważ w udostępnionej mu przez Zamawiającego dokumentacji przetargowej nie znalazła się informacja w oparciu o
uprawnienia lub doświadczenie którego z kierowników został dokonany wybór wykonawcy Keller. Zatem oferta
wykonawcy Keller powinna zostać odrzucona, ponieważ żaden z kandydatów na Kierownika budowy nie spełnia
wymogów SWZ, tj. jeden z nich nie posiada uprawnień bez ograniczeń, zaś drugi nie posiada odpowiedniego
doświadczenia.
Natomiast w uzasadnieniu zarzutu nr 5 Odwołujący zauważył, że Zamawiający naruszył art. 18 ust. 1 w zw. z art. 74 ust.
1 i ust. 2 pkt 1 ustawy PZP, ponieważ nie udostępnił mu niezwłocznie dokumentacji prowadzonego postępowania
pomimo składanych wniosków, co według Odwołującego miało uniemożliwić mu przygotowanie w pełni materiału
dowodowego będącego podstawą odwołania.
Uwzględniając akta sprawy odwoławczej, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron i uczestnika
postępowania odwoławczego wyrażone w pismach oraz złożone w trakcie rozprawy, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i
zważyła, co następuje:
Krajowa Izba Odwoławcza nie stwierdziła podstaw do odrzucenia odwołania, ponieważ nie została spełniona żadna
wynikająca z art. 528 ustawy PZP negatywna przesłanka, która by uniemożliwiała merytoryczne rozpoznanie odwołania.
Izba stwierdziła ponadto, że wypełnione zostały opisane w art. 505 ust. 1 ustawy PZP ustawowe przesłanki istnienia
interesu Odwołującego w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia i możliwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia
przez Zamawiającego przepisów ustawy PZP.
Izba stwierdziła skuteczność przystąpienia zgłoszonego do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego
przez wykonawcę Keller, albowiem zostało ono złożone w terminie przewidzianym w art. 525 ust. 1 ustawy PZP i nie
zawierało wad formalnych.
Izba rozpoznając sprawę uwzględniła akta sprawy odwoławczej, które zgodnie z regulacją § 8 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie postępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę
Odwoławczą (Dz. U. z 2020 r., poz. 2453) stanowią odwołanie wraz z załącznikami oraz dokumentacją postępowania o
udzielenie zamówienia w postaci elektronicznej lub kopia dokumentacji, o której mowa w § 7 ust. 2 rozporządzenia, a
także inne pisma składane w sprawie oraz pisma kierowane przez Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w związku z
wniesionym odwołaniem.
Izba uwzględniła też stanowiska prezentowane na rozprawie przez strony i uczestnika postępowania odwoławczego, jak
również uwzględniła stanowisko zaprezentowane przez Odwołującego w jego dalszym piśmie z dnia 23 sierpnia 2024 r.,
stanowisko zaprezentowane przez Zamawiającego w jego odpowiedzi na odwołanie z dnia 28 sierpnia 2024 r. i
stanowisko uczestnika postępowania zaprezentowane w jego piśmie z dnia 5 września 2024 r.
Izba wydała na rozprawie postanowienie o dopuszczeniu dowodu z dokumentacji zgromadzonej w aktach sprawy
odwoławczej, w tym z następujących dokumentów stanowiących załączniki do pism stron i uczestnika postępowania
odwoławczego, które odnosiły się do zarzutów nr 1 i nr 3 odwołania:
- załączniki nr 4, 5, 6, 8, 10 i 11 do odwołania,
- załącznik nr 1 do pisma Odwołującego z dnia 23 sierpnia 2024 r.,
- załączniki nr 1-6 do pisma uczestnika postępowania z dnia 5 września 2024 r.
Jednocześnie pozostałe wnioski dowodowe Odwołującego i uczestnika postępowania odwoławczego, tj. wnioski
dotyczące zarzutów nr 2, 4 i 5 odwołania, zostały oddalone jako niemające znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy.
Izba uznała wiarygodność oraz moc dowodową dokumentów znajdujących się w aktach sprawy odwoławczej.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Na podstawie art. 552 ust. 1 ustawy PZP Izba wydając wyrok bierze za podstawę stan rzeczy ustalony w toku
postępowania odwoławczego.
Zgodnie z rozdziałem 4 pkt 4.1 SWZ przedmiotem zamówienia są prace modernizacyjne Zapory Wisła Czarne
stanowiące końcowy element prac remontowych prowadzonych od lat 90-tych XX wieku a wynikających z wniosków
okresowych ocen stanu technicznego zapory Wisła Czarne opracowanych w latach 1985 – 2001 przez Hydroprojekt
Kraków a w latach następnych przez IMGW Warszawa, IMGW OTKZ Katowice i IMGW-PIB Centrum Technicznej
Kontroli Zapór.
Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia został zawarty w Załącznikach nr 1 i 7 do SWZ.
W rozdziale 7 pkt 7.1.2 ppkt 1 SWZ Zamawiający przewidział fakultatywne podstawy wykluczenia wykonawców z
postępowania określone w art. 109 ust. 1 pkt 4, 5 i 7 ustawy PZP.
W rozdziale 7 pkt 7.2.4 ppkt 2 SWZ Zamawiający przewidział następujący warunek udziału w postępowaniu dotyczący
zdolności technicznej lub zawodowej:
Wykonawca zobowiązany jest wykazaniem się dysponowaniem osobami zdolnymi do realizacji przedmiotowego
zamówienia, posiadającymi odpowiednie doświadczenie oraz kwalifikacje zawodowe umożliwiające realizację
zamówienia – w tym 1 osobą skierowaną do pełnienia funkcji Kierownika budowy, posiadającą uprawnienia do kierowania
robotami budowlanymi w specjalności inżynieryjnej hydrotechnicznej bez ograniczeń lub w specjalności konstrukcyjnobudowlanej bez ograniczeń w zakresie obiektów budowlanych gospodarki wodnej lub obiektów budowlanych melioracji
wodnych lub budowli hydrotechnicznych lub morskich obiektów hydrotechnicznych, lub w specjalności konstrukcyjnoinżynieryjnej bez ograniczeń w zakresie budowli hydrotechnicznych, lub w specjalności wodno-melioracyjnej bez
ograniczeń, oraz minimum 5-letnie doświadczenie
jako kierownik budowy, kierownik robót lub inspektor nadzoru, w ramach którego m.in. kierował lub nadzorował wykonanie
przesłony przeciwfiltracyjnej na obiekcie hydrotechnicznym poprzez odwierty otworów metodą mechaniczno-obrotową,
przy użyciu koronek diamentowych z pełnym rdzeniowaniem, i iniekcję cementacyjną, o łącznej długości otworów
minimum 300 mb.
W rozdziale 15 pkt 15.2 SWZ Zamawiający ustalił następujące kryteria ofert: cena brutto – waga 60% (pkt 15.2.1),
doświadczenie osoby skierowanej do wykonywania czynności kierownika budowy – waga 20% (pkt 15.2.2) i wydłużenie
okresu gwarancji – 20% (pkt 15.2.3).
Natomiast w rozdziale 15 pkt 15.4.2 SWZ Zamawiający ustalił, że każda z ważnych ofert będzie punktowana w kryterium
określonym w pkt 15.2.2 SWZ poprzez przyznanie odpowiedniej liczby punktów jak niżej za „Doświadczenie osoby
skierowanej do wykonywania czynności Kierownika budowy”, która pełniła funkcję kierownik budowy, kierownik robót lub
inspektora nadzoru nad wykonaniem przesłony przeciwfiltracyjnej na obiekcie hydrotechnicznym poprzez odwierty
otworów metodą mechaniczno-obrotową, przy użyciu koronek diamentowych z pełnym rdzeniowaniem, i iniekcję
cementacyjną:
1) o łącznej długości otworów min. 2 200 mb – 20 pkt
2) o łącznej długości otworów min. 2 000 mb – 18 pkt
3) o łącznej długości otworów min. 1 800 mb – 16 pkt
4) o łącznej długości otworów min. 1 600 mb – 14 pkt
5) o łącznej długości otworów min. 1 400 mb – 12 pkt
6) o łącznej długości otworów min. 1 200 mb – 10 pkt
7) o łącznej długości otworów min. 1 000 mb – 8 pkt
8) o łącznej długości otworów min. 800 mb – 6 pkt
9) o łącznej długości otworów min. 600 mb – 4 pkt
10) o łącznej długości otworów min. 400 mb – 2 pkt
11) o łącznej długości otworów poniżej 400 mb – 0 pkt
W punkcie drugim formularza ofertowego wykonawca Keller oświadczył, że osoba wskazana do pełnienia funkcji
Kierownika budowy to pan R. J., który pełnił zgodnie z pkt 15.4.2 SWZ funkcję kierownika budowy, kierownika robót lub
inspektora nadzoru nad wykonaniem przesłony przeciwfiltracyjnej na obiekcie hydrotechnicznym poprzez odwierty
otworów metodą mechaniczno-obrotową, przy użyciu koronek diamentowych z pełnym rdzeniowaniem, i iniekcję
cementacyjną, o łącznej długości otworów 30 000,00 mb.
Jednocześnie do swojej oferty wykonawca Keller załączył z własnej woli oświadczenie, w którym poinformował
Zamawiającego o okolicznościach dotyczących sporu z Państwowym Gospodarstwem Wodnym Wody Polskie,
Regionalnym Zarządem Gospodarki Wodnej w Krakowie:
„Z najdalej idącej ostrożności, mając na uwadze okoliczności dotyczące współpracy Wykonawcy z Zamawiającym –
Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie – RZGW w Krakowie – Wykonawca informuje, że 2 listopada 2022 r.
odstąpił od umowy o roboty budowlane nr KR.285.17.2022, zawartej przez Keller Polska 11 lutego 2021 r. Podstawą
odstąpienia był art. 640 kodeksu cywilnego, a jego faktyczną przyczyną – brak współdziałania Zamawiającego przy
waloryzacji wynagrodzenia, prowadzenie negocjacji w złej wierze i wprowadzanie Wykonawcy w błąd co do możliwości
podwyższenia wynagrodzenia.
Wykonawca zastrzega, że zgodnie z art. 109 ust. 1 pkt. 7 ustawy prawo zamówień publicznych wykluczenie Wykonawcy
może nastąpić, gdy kumulatywnie spełnione zostaną poniższe przesłanki:
1) niewykonanie albo nienależyte wykonanie wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia publicznego lub
umowy koncesji, jeżeli wynika
2) z przyczyn leżących po stronie wykonawcy (a nie np. zamawiającego lub innych okoliczności), czego
skutkiem było
3) rozwiązanie umowy lub zasądzenia odszkodowania.
Wobec powyższego w stosunku do Keller Polska powyższe przesłanki nie są spełnione, ponieważ to spółka odstąpiła od
Umowy, a przyczyną odstąpienia była wskazana już powyżej okoliczność, za którą Wykonawca nie odpowiadał i nie mógł
jej również przewidzieć, a więc niebędąca okolicznością leżącą po stronie Wykonawcy.
Informacje o fakcie odstąpienia od Umowy oraz toczącym się – z powództwa Keller Polska sp. z o.o. – postępowaniu
sądowym przeciwko RZGW w Krakowie – jest składania w celu zapewnienia najwyższej transparentności działań
Wykonawcy. Innymi słowy Wykonawca pragnie uniknąć sytuacji, w której nie poinformuje Zamawiającego o toczącym się
sporze sądowym z RZGW w Krakowie, a uczyni to jego konkurent w Postępowaniu, co będzie skutkowało koniecznością
wezwania Keller Polska do złożenia wyjaśnień i wpłynie na przedłużanie procedury udzielenia zamówienia.
Nie zmienia to jednak stanowiska Wykonawcy, że nie podlega on wykluczeniu na podstawie art. 109 ust. 1 pkt. 7, czy 109
ust. 1 pkt.8 ustawy prawo zamówień publicznych.
Odnosząc się do samej umowy z RZGW w Krakowie wskazać należy, że Zamawiający ogłosił przetarg 31 grudnia 2020
r., a umowę zawarł dopiero o 13 miesiącach, tj. 11 lutego 2021 r. Natomiast plac budowy został Keller Polska przekazany
dopiero w sierpniu 2022 r., niemal dwa lata po złożeniu oferty w przetargu i kalkulacji ceny ofertowej. W tym czasie
wystąpiły czynniki makroekonomiczne, które drastycznie zmieniły koszty prowadzenia robót budowlanych, tj. agresja
Rosji na Ukrainę i wzrost inflacji będący skutkiem pandemii.
W związku z tym już w maju 2022 r. Wykonawca złożył wniosek o waloryzację wynagrodzenia w związku z realizacją
Kontraktu. Wykonawca celowo uczynił to przed odebraniem placu budowy, aby kwestię zwiększonych kosztów realizacji
zamówienia rozstrzygnąć w sposób możliwie najbardziej satysfakcjonujący dla obu Stron Kontraktu, kiedy jeszcze nie
trwały roboty budowlane i obie strony dysponowały czasem i przestrzenią do podjęcia negocjacji.
Przez dwa miesiące od daty złożenia wniosku, pomimo telefonicznych przypomnień i próśb o odpowiedź, Zamawiający
milczał w sprawie możliwości zwiększenia wynagrodzenia pomimo oczywistości wystąpienia przyczyn, które za
dokonaniem waloryzacji przemawiały.
Wreszcie – po przesłaniu Zamawiającemu dwukrotnego ponaglenia – 22 lipca 2022 r. Zamawiający poinformował spółkę
Keller Polska o odrzuceniu waloryzacji. Przez kolejne miesiące, od sierpnia aż do końca października 2022 r. Keller
Polska usiłowała przekonań Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie co do konieczności zwiększenia
wynagrodzenia, inicjując spotkanie z przedstawicielami władz spółki, apelując pisemnie i ustnie do osób
odpowiedzialnych za kontrakt, podając dane gospodarcze, wykazując poziom zwiększenia się kosztów realizacji
zamówienia, a nawet proponując arbitraż przez Sądem Polubownym Prokuratorii Generalnej Skarbu Państwa.
W tym samym czasie, tj. w sierpniu 2022 r. Zamawiający przekazał Wykonawcy plac budowy, w celu rozpoczęcia robót
budowlanych. Wykonawca ze swoich obowiązków wywiązywał się w pełni, jednocześnie jednak cały czas usiłując
uzyskać stanowisko w zakresie waloryzacji wynagrodzenia.
W kontekście wzrostu kosztów realizacji zadania o blisko 80% Wykonawca nie miał innego wyjścia, jak apelować i prosić
o umożliwienie mu zwiększenia wynagrodzenia, powołując się na stanowisko Urzędu Zamówień Publicznych, opinię
Prokuratorii Generalnej Skarbu Państwa, argumenty finansowe, stanowisko podwykonawców, prezentując dane nt.
wzrostu cen materiałów.
Kontrakt, który realizowała spółka Keller Polska ma wyjątkową specyfikę. Przetarg został bowiem ogłoszony jeszcze w
2020 r., z ofertowaniem w pierwszej połowie 2021. Na tę datę Keller Polska skalkulowała swoje wynagrodzenie i po dacie
składania ofert Spółka nie miała możliwości jakiegokolwiek manewru w zakresie ceny ofertowej. Dodatkowo kolejne 8
miesięcy zajęło Zamawiającemu rozstrzygnięcie przetargu. I kolejne 6, licząc od daty zawarcia umowy -przekazanie
terenu budowy. To oznacza, że pomiędzy złożeniem oferty (bez możliwości późniejszej aktualizacji), a dopuszczeniem
przez Zamawiającego do rozpoczęcia robót budowlanych upłynęło 20 miesięcy. Dodatkowo w tym czasie wybuchła
wojna w Ukrainie, inflacja rozpędziła się do ponad 17%, a ceny niektórych materiałów i usług wzrosły o kilkadziesiąt
procent.
W takiej sytuacji, cena zaoferowana w przetargu z zastosowaniem 5% marży nie tylko nie pokrywała kosztów realizacji
zamówienia, ale narażała Wykonawcę na realne straty. Finalnie, wobec braku jakiegokolwiek współdziałania ze strony
Zamawiającego, Wykonawca został zmuszony do złożenia oświadczenia o odstąpieniu od umowy. Oświadczenie takie
zostało złożone 2 listopada 2022 roku.
Nadmienić trzeba, że Keller Polska po raz pierwszy w historii działalności w Polsce odstąpiła od Umowy o realizację
zamówienia publicznego. Sytuacja ta jest dalece niekorzystna zarówno dla Keller Polska (który zawsze stara się
rzetelnie wywiązywać z zawartych umów), jak i dla Skarbu Państwa, ponieważ w kolejnym postępowaniu ogłoszonym na
przedmiotowe zadanie wartość robót budowlanych została oszacowana na 8 000 000 zł. (osiem milionów złotych) więcej
niż proponowane we wniosku o waloryzację łączne zwiększone wynagrodzenie Keller Polska.
Mimo, że Spółka podtrzymuje, że w jej ocenie nie aktualizują się przesłanki wykluczenia z Postępowania, przewidziane w
art. 109 ust. 1 pkt. 7 i art. 109 ust. 1 pkt. 8 ustawy prawo zamówień publicznych, podjęte zostały także działania, które
mają zapobiec wystąpieniu podobnych sytuacji w przyszłości:
A) Szkolenie prawne zespołu odpowiedzialnego za ofertowanie w zakresie:
a. analizy zgodności klauzul waloryzacyjnych przewidzianych w Postępowaniu z wymogami przewidzianymi w
ustawie z 11 września 2019 r. prawo zamówień publicznych,
b. zasad wyrażania zgody na wybór oferty złożonej przez Keller Polska po upływie terminu związania ofertą.
B) Obowiązek składania wniosku o wyjaśnienie treści SWZ i projektowanej umowy w zakresie zasad waloryzacji
wynagrodzenia – w przypadku wystąpienia niejasnych lub niepełnych zapisów (na podstawie check-listy
opracowanej przez zewnętrzną kancelarię prawną).
C) Wprowadzenie procedury wewnętrznej przewidującej obowiązek konsultacji z zarządem Spółki każdorazowo
przed złożeniem oświadczenia w przedmiocie wyrażenia zgody, o której mowa w art. 252 pkt. 2 ustawy prawo
zamówień publicznych,
D) Wprowadzenie obowiązku konsultacji ceny ofertowej w zakresie kosztów stałych i rezerwy na
nieprzewidziane wydatki z działem finansowym Spółki,
E) Wprowadzenie minimalnego poziomu rezerwy na nieprzewidziane wydatki w celu zapewnienia minimalnego
poziomu zabezpieczenia na wypadek wystąpienia podobnych co w przedmiotowej sprawie zdarzeń
nadzwyczajnych,
F) Nieskładanie ofert w postępowaniach, gdzie termin rozpoczęcia robót budowlanych jest przyszły i niepewny.
Powyższe środki są ukierunkowane na zapobieżenie sytuacji, w której ponownie dojdzie do złożenia oferty w
postępowaniu, które nie gwarantuje Wykonawcy możliwości częściowej rekompensaty wzrostu kosztów realizacji
zamówienia z powodu niemożliwych do przewidzenia okoliczności zewnętrznych, takich jak pandemia, wybuch konfliktu
zbrojnego, czy niespotykana od kilkudziesięciu lat inflacja.
Jeśli chodzi o skutki prawne odstąpienia od Umowy, RZGW w Krakowie, wbrew zapewnieniom i ostrzeżeniom nie
skierował wobec Keller Polska żadnego postępowania sądowego.
Jednocześnie z powództwa Keller Polska toczy się przed Sądem Okręgowym w Krakowie, obecnie pod sygnaturą IX
GNc 154/24, sprawa o zapłatę części wynagrodzenia za roboty budowlane wykonane przez Keller Polska sp. z o.o. do
dnia odstąpienia od umowy”.
Wykonawca Keller składając w dniu 25 lipca 2024 r. uzupełniony Wykaz osób wskazał, że oprócz pana R. J. zamówienie
będzie realizowane również z udziałem pana I. C., którzy spełniają warunek udziału w postępowaniu opisany przez
Zamawiającego w rozdziale 7 pkt 7.2.4 ppkt. 2) lit. a i b SWZ.
W dniu 8 sierpnia 2024 r. Zamawiający poinformował wykonawców o wyborze oferty najkorzystniejszej w postępowaniu,
za którą została uznana oferta wykonawcy Keller z liczbą 100 pkt. Oferta wykonawcy SOLEY została sklasyfikowana jako
druga w rankingu ofert, której Zamawiający przyznał 81,74 pkt.
Izba ustaliła ponadto, że Zamawiający przekazał Odwołującemu żądaną dokumentację postępowania z jednodniowym
opóźnieniem (okoliczność przyznana przez Zamawiającego), tj. w dniu 9 sierpnia 2024 r.
Mając na uwadze powyższe Izba zważyła, co następuje:
Krajowa Izba Odwoławcza po przeprowadzeniu rozprawy rozpoznała merytorycznie złożone odwołanie i uznała, że nie
zasługuje ono na uwzględnienie.
We wniesionym odwołaniu wykonawca SOLEY zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy
PZP:
- art. 18 ust. 1 ustawy PZP, który stanowi, że postępowanie o udzielenie zamówienia jest jawne,
- art. 74 ust. 1 ustawy PZP, zgodnie z którym protokół postępowania jest jawny i udostępniany na wniosek,
- art. 74 ust. 2 pkt 1 ustawy PZP, w świetle którego załączniki do protokołu postępowania udostępnia się po
dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty albo unieważnieniu postępowania, z tym że oferty wraz z załącznikami
udostępnia się niezwłocznie po otwarciu ofert, nie później
jednak niż w terminie 3 dni od dnia otwarcia ofert, z uwzględnieniem art. 166 ust. 3 lub art. 291 ust. 2 zdanie drugie,
- art. 109 ust.1 pkt 7 ustawy PZP, który stwierdza, że z postępowania o udzielenie zamówienia zamawiający
może wykluczyć wykonawcę, który, z przyczyn leżących po jego stronie, w znacznym stopniu lub zakresie nie
wykonał lub nienależycie wykonał albo długotrwale nienależycie wykonywał istotne zobowiązanie wynikające z
wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia publicznego lub umowy koncesji, co doprowadziło do wypowiedzenia
lub odstąpienia od umowy, odszkodowania, wykonania zastępczego lub realizacji uprawnień z tytułu rękojmi za
wady,
- art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy PZP, który stwierdza, że z postępowania o udzielenie zamówienia zamawiający
może wykluczyć wykonawcę, który w wyniku zamierzonego działania lub rażącego niedbalstwa wprowadził
zamawiającego w błąd przy przedstawianiu informacji, że nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału w
postępowaniu lub kryteria selekcji, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego w
postępowaniu o udzielenie zamówienia, lub który zataił te informacje lub nie jest w stanie przedstawić wymaganych
podmiotowych środków dowodowych,
- art. 109 ust. 2 ustawy PZP, który stanowi, że jeżeli zamawiający przewiduje wykluczenie wykonawcy na
podstawie ust. 1, wskazuje podstawy wykluczenia w ogłoszeniu o zamówieniu lub dokumentach zamówienia,
- art. 223 ust. 1 ustawy PZP, zgodnie z którym w toku badania i oceny ofert zamawiający może żądać od
wykonawców wyjaśnień dotyczących treści złożonych ofert oraz przedmiotowych środków dowodowych lub innych
składanych dokumentów lub oświadczeń. Niedopuszczalne jest prowadzenie między zamawiającym a wykonawcą
negocjacji dotyczących złożonej oferty oraz, z uwzględnieniem ust. 2 i art. 187, dokonywanie jakiejkolwiek zmiany
w jej treści.
W odniesieniu do zarzutu nr 1 odwołania dotyczącego naruszenia art. 109 ust. 1 pkt 7 zw. z art. 109 ust. 2 ustawy PZP
Izba uznała, że Odwołujący nie wykazał, iż wykonawca Keller z przyczyn leżących po jego stronie, w znacznym stopniu
lub zakresie nie wykonał lub nienależycie wykonał albo długotrwale nienależycie wykonywał istotne zobowiązanie
wynikające z wcześniejszej umowy w sprawie zamówienia publicznego, co doprowadziło do odstąpienia od umowy
przez instytucję zamawiającą.
Z dokumentacji zgromadzonej w aktach sprawy odwoławczej wynika, że doszło do obustronnego odstąpienia od umowy,
zarówno Zamawiający – Państwowe Gospodarstwo Wodne Wody Polskie, Regionalny Zarząd Gospodarki Wodnej w
Krakowie, jak i wykonawca Keller skorzystali ze swoich uprawnień przewidzianych w przepisach Kodeksu Cywilnego do
wcześniejszego zakończenia stosunku zobowiązaniowego. W tym zakresie toczy się równolegle spór sądowy,
natomiast zgromadzona dokumentacja w świetle stanowiska prezentowanego przez uczestnika postępowania
odwoławczego i dokumentów załączonych do jego pisma z dnia 5 września 2024 r. nie pozwala na jednoznaczne
stwierdzenie, że to on ponosi wyłączną winę za niewykonanie umowy łączącej go z Państwowym Gospodarstwem
Wodnym Wody Polskie, Regionalnym Zarządem Gospodarki Wodnej w Krakowie.
Mając powyższe na względzie Izba nie stwierdziła podstaw do uwzględnienia zarzutu nr 1 odwołania.
W odniesieniu do zarzutów nr 2 i nr 4 odwołania, które były oparte na konstrukcji art. 109 ust. 1 pkt 8 ustawy PZP, to
obydwa zarzuty podlegają oddaleniu, ponieważ Zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu i SWZ nie przewidział w ogóle
fakultatywnej podstawy wykluczenia wykonawców z postępowania opisanej w tym przepisie. Jedynymi fakultatywnymi
podstawami wykluczenia przewidzianymi w dokumentacji postepowania były te unormowane w art. 109 ust. 1 pkt 4, 5 i 7
ustawy PZP.
Z tej przyczyny zarówno zarzut nr 2, jak i zarzut nr 4 podlega oddaleniu jako oczywiście bezzasadny.
Jeśli chodzi o zarzut nr 3 odwołania, to oparty jest on na błędnym założeniu Odwołującego, że wykonawca Keller
składając zmodyfikowany Wykaz osób jako podmiotowy środek dowodowy dopuścił się zmiany osoby Kierownika
budowy, a tym samym zmiany treści swojej oferty. Zarówno z treści oferty, złożonego na wezwanie Zamawiającego
Wykazu osób, jak i wyjaśnień wykonawcy Keller wynika, że jako kandydat na Kierownika budowy został wskazany pan R.
J. i na żadnym etapie postępowania nie doszło do zmiany tej osoby. Również sam Zamawiający potwierdził, że badając i
oceniając ofertę wykonawcy Keller brał pod uwagę uprawnienia i doświadczenie posiadane przez pana R. J., a nie
wskazanego w rezerwie pana I. C..
Biorąc pod uwagę powyższe zarzut nr 3 odwołania okazał się być niezasadny i został przez Izbę oddalony.
W zakresie zarzutu nr 5 odwołania dotyczącego naruszenia art. 18 ust. 1 w zw. z art. 74 ust. 1 i ust. 2 pkt 1 ustawy PZP
to Odwołujący nie wykazał w ogóle, że jednodniowe opóźnienie w przekazaniu mu wnioskowanej dokumentacji
postępowania (okoliczność przyznana przez Zamawiającego) w jakikolwiek sposób uniemożliwiło mu złożenie odwołania
w tej sprawie. Odwołanie zostało wniesione do Prezesa Izby w ustawowym terminie i zawierało wszystkie elementy
konstrukcyjne wymagane przez art. 516 ust. 1 ustawy PZP. Natomiast okoliczność, że Odwołujący w terminie do
wniesienia odwołania nie był w stanie pozyskać wszystkich dowodów nie ma żadnego znaczenia dla oceny zasadności
tego zarzutu, skoro zgodnie z art. 535 ustawy PZP dowody na poparcie swoich twierdzeń lub odparcie twierdzeń strony
przeciwnej, strony i uczestnicy postępowania odwoławczego mogą przedstawiać aż do zamknięcia rozprawy.
Z uwagi na to zarzut nr 5 odwołania również okazał się być bezzasadny.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku, tj. na podstawie art. 557, art. 574-576
ustawy PZP oraz w oparciu o przepisy § 8 ust. 2 pkt 1 w zw. z § 5 pkt 1 i 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437).
Biorąc pod uwagę powyższe orzeczono jak w sentencji.
Przewodniczący: .....................................................