Sygn. akt:KIO 2376/24
WYROK
Warszawa, dnia 26 lipca 2024 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący:Mateusz Paczkowski
Protokolant:
Aldona Karpińska
po rozpoznaniu na rozprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 8 lipca 2024 r. przez
wykonawcę Budownictwo M. Całus sp. z o.o. sp.k. z siedzibą w Borui Nowejw postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającego Gmina Wielichowo
przy udziale uczestnika po stronie zamawiającego – wykonawcy MAT-BUD Ł.M.
orzeka:
uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu Gmina Wielichowo: unieważnienie czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej, odrzucenie oferty wykonawcy MAT-BUD Ł.M., powtórzenie czynności badania i oceny ofert,
kosztami postępowania obciąża zamawiającego Gmina Wielichowo i:
2.1zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero
groszy) uiszczoną przez wykonawcę Budownictwo M. Całus sp. z o.o. sp.k. z siedzibą w Borui Nowej tytułem wpisu od
odwołania,
2.2zasądza od zamawiającego Gmina Wielichowo na rzecz wykonawcy Budownictwo M. Całus sp. z o.o. sp.k. z siedzibą w
Borui Nowej kwotę 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania
odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania.
Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.
Przewodniczący:…………………………..
Sygn. akt:KIO 2376/24
UZASADNIENIE
Gmina Wielichowo (dalej: „Zamawiający”), prowadzi z zastosowaniem przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm. dalej: „ustawa Pzp”) postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego w trybie podstawowym pn.: „Budowa żłobka w Wielichowie” (znak postępowania:
GP.271.1.2024). Wartość szacunkowa zamówienia jest poniżej progów unijnych. Ogłoszenie o zamówieniu zostało
opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 29 kwietnia 2024 r. pod numerem 2024/BZP 00305480/01.
W dniu 8 lipca 2024 r. odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie, w przedmiotowym postępowaniu
złożył wykonawca Budownictwo M. Całus sp. z o.o. sp.k. z siedzibą w Borui Nowej (dalej: „Odwołujący”).
Odwołanie złożono wobec czynności i zaniechania Zamawiającego polegających na:
1. wyborze jako najkorzystniejszej oferty wykonawcy MAT-BUD Ł.M. (dalej: „MAT-BUD”);
2. zaniechaniu odrzucenia oferty MAT-BUD jako niezgodnej z treścią SW Z, w szczególności z załącznikiem nr 7 do SW Z
stanowiącym Projektowane Postanowienia Umowy (dalej: „PPU”), a w konsekwencji również zaniechaniu wyboru oferty
Odwołującego jako najkorzystniejszej w postępowaniu.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:
1. art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp poprzez zaniechanie odrzucenia oferty MAT-BUD, jako niezgodnej z treścią SW Z, w
szczególności z załącznikiem nr 7 do SW Z stanowiącym PPU i błędnym przyjęciu, że treść oferty złożona przez MATBUD jest zgodna z warunkami zamówienia, mimo iż w treści kosztorysu budowlanego stanowiącego element kosztorysu
ofertowego nie wskazał on jednostki obmiaru, ilości ani cen jednostkowych dla pozycji 106 d. 17 „Czas pracy rusztowań
grupy 1” oraz dla pozycji 110 d. 17 „Czas pracy rusztowań grupy 1”, co w przypadku wynagrodzenia kosztorysowego jest
niezbędne co w konsekwencji skutkowało naruszeniem art. 239 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 16 pkt 1) ustawy Pzp oraz
art. 17 ust. 2 ustawy Pzp poprzez wadliwy wybór oferty najkorzystniejszej w postępowaniu,
2. art. 239 ust. 1 ustawy Pzp poprzez wybór jako najkorzystniejszej oferty MAT-BUD, która powinna zostać odrzucona
jako niezgodna z treścią SW Z, w szczególności z załącznikiem nr 7 do SW Z stanowiącym PPU, bowiem w treści
kosztorysu budowlanego stanowiącego element kosztorysu ofertowego nie wskazał on jednostki obmiaru, ilości ani cen
jednostkowych dla pozycji 106 d. 17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” oraz dla pozycji 110 d. 17 „Czas pracy rusztowań
grupy 1”, co w przypadku wynagrodzenia kosztorysowego jest niezbędne oraz zaniechanie wyboru oferty Odwołującego
jako najkorzystniejszej w postępowaniu.
Odwołujący wniósł o merytoryczne rozpatrzenie oraz uwzględnienie niniejszego odwołania, a także nakazanie
Zamawiającemu:
1) unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej jako obarczonej wadą mającą wpływ na wynik
postępowania,
2) odrzucenia oferty MAT-BUD;
3) dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej;
3. obciążenie Zamawiającego kosztami postępowania odwoławczego, w tym kosztami wynagrodzenia pełnomocnika.
4. dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów powołanych w treści niniejszego odwołania.
Odwołujący wskazał, że posiada interes w uzyskaniu Zamówienia oraz może ponieść szkodę w wyniku naruszenia
przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp. Oferta złożona przez Odwołującego spełnia wszystkie wymagania
określone przez Zamawiającego w treści SW Z oraz załączników stanowiących jej integralną część. Gdyby Zamawiający
dokonał odrzucenia oferty MAT-BUD, oferta Odwołującego winna zostać uznana za najkorzystniejszą, bowiem
w niniejszym postępowaniu złożono 8 ofert, w tym 4 niepodlegające odrzuceniu, spośród których oferta Odwołującego
otrzymała najwięcej punktów.
Odwołanie zostało wniesione z zachowaniem ustawowego terminu określonego w art. 515 ust. 1 pkt 2) lit. a) ustawy Pzp.
Informację stanowiącą podstawę dla wniesienia odwołania Odwołujący uzyskał w dniu 3 lipca 2024 r. (zawiadomienie o
wyborze najkorzystniejszej oferty). W związku z powyższym odwołanie wniesione w dniu 8 lipca 2024 r. należy uznać
za wniesione w wymaganym zgodnie z ustawą Pzp terminie.
Wpis od odwołania w kwocie 10 000,00 złotych (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) został uiszczony
przelewem na rachunek bankowy Urzędu Zamówień Publicznych. Odwołujący prawidłowo przekazał kopię odwołania
Zamawiającemu oraz załączył potwierdzenie przekazania odwołania Zamawiającemu.
Odwołujący wskazał, że z uwagi na fakt, że Wykonawca zgodnie z umową ma otrzymać wynagrodzenie kosztorysowe
ustalane na podstawie ilości wykonanych robót i ich cen jednostkowych określonych w ofercie Wykonawcy, istotne dla
ustalenia ostatecznego wynagrodzenia Wykonawcy jest podanie cen jednostkowych w ofercie. W treści kosztorysu
budowlanego stanowiącego element kosztorysu ofertowego MAT-BUD nie wskazał jednostki obmiaru, ilości ani cen
jednostkowych dla pozycji 106 d. 17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” oraz dla pozycji 110 d. 17 „Czas pracy rusztowań
grupy 1”. Wskazał on jedynie ostateczną wartość tych prac. Co istotne zdaniem Odwołującego, w toku postępowania,
Zamawiający na zapytanie: „Oferent prosi o jednoznaczne określenie jednostki obmiarowej oraz ilości kosztorysowej dla
pozycji przedmiaru budowlanego: - nr 106 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” - nr 110 d.17 „Czas pracy rusztowań
grupy 1” udzielił w dniu 17 maja 2024 roku następujących wyjaśnień: „Czas pracy rusztowań: z poz. 106 d.17 należy
liczyć w m-g pracy rusztowań w odniesieniu do pozycji: 29, 30, 31, 32, 38, 39, 40, 41, z poz. 110 d.17 należy liczyć w m-g
pracy rusztowań w odniesieniu do pozycji: 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 103”. Zatem wszyscy
Wykonawcy byli związani odpowiedziami udzielonymi przez Zamawiającego, w tym odpowiedzią co do określenia
jednostki obmiarowej oraz ilości kosztorysowej dla pozycji przedmiaru robót nr 106 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1”
oraz nr 110 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1”. Z uwagi na określenie przez Zamawiającego w jaki sposób należy
obliczyć czas pracy rusztowań w odniesieniu do poszczególnych pozycji wskazanych w przedmiarze robót,
Wykonawca, w tym MAT-BUD, miał możliwość określenia w kosztorysie ofertowym jednostki obmiaru, ilości oraz cen
jednostkowych dla ww. pozycji z przedmiaru robót. Nie może on powoływać się zatem na brak informacji w przedmiarze
robót w tym zakresie. Brak wskazania przez MAT-BUD w kosztorysie budowlanym stanowiącym element kosztorysu
ofertowego określenia jednostki obmiarowej, ilości kosztorysowej oraz ceny jednostkowej dla pozycji przedmiaru
budowlanego nr 106 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” oraz nr 110 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” stanowi
zatem istotny brak oferty, który uniemożliwi ustalenie ostatecznej wysokości wynagrodzenia kosztorysowego za ww.
prace. Nadto, powyższe braki uniemożliwiają weryfikację przyjętej przez Wykonawcę stawki podatku VAT. Zamawiający
powinien zatem na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp odrzucić ofertę MAT-BUD.
Zamawiający pismem z dnia 22 lipca 2024 r. złożył odpowiedź na odwołanie wnosząc o oddalenie odwołania w całości.
Przy zgłoszeniu przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego w dniu 12 lipca 2024 r. MATBUD wniósł o oddalenie odwołania w całości.
Po przeprowadzeniu rozprawy, na podstawie zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego oraz
oświadczeń, a także stanowisk, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:
Izba stwierdziła, że w zakresie zarzutów podniesionych w odwołaniu nie została wypełniona żadna z przesłanek
skutkujących odrzuceniem odwołania, odwołanie nie zawierało braków formalnych i mogło zostać rozpoznane
merytorycznie.
Izba ustaliła ponadto, że Odwołujący wykazał przesłanki skorzystania ze środków ochrony prawnej zgodnie z art. 505
ust. 1 ustawy Pzp.
Przystąpienie do postępowania odwoławczego w ustawowym terminie po stronie Zamawiającego zgłosił MAT-BUD.
Strony nie zgłosiły zastrzeżeń co do skuteczności przystąpienia ani opozycji przeciw przystąpieniu do postępowania
odwoławczego, w związku z czym Izba stwierdziła skuteczność przystąpienia do postępowania odwoławczego
zgłoszonego przez MAT-BUD po stronie Zamawiającego.
Izba postanowiła dopuścić dowody z dokumentacji przedmiotowego postępowania, załączone do odwołania, do
odpowiedzi na odwołanie oraz do zgłoszenia przystąpienia przez MAT-BUD.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Biorąc pod uwagę stanowiska Stron, uczestnika postępowania odwoławczego oraz zgromadzony materiał dowodowy,
Izba uznała, że odwołanie zasługiwało na uwzględnienie.
Zgodnie z treścią rozdziału XI pkt 1 ppkt 1.2 SW Z ofertę stanowił m. in. kosztorys ofertowy sporządzony na podstawie
przedmiarów robót budowlanych - Załącznik nr 2 do SW Z. Bezspornym dla stron i uczestnika było przy tym, iż w
przedmiarze robót budowlanych w pozycjach: nr 106 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” oraz nr 110 d.17 „Czas pracy
rusztowań grupy 1” Zamawiający nie wskazał jednostki obmiarowej oraz ilości kosztorysowej.
Jednocześnie w rozdziale XXIV pkt 2 SW Z wskazano, że:„Cena wykonania przedmiotu zamówienia będzie wartością
kosztorysową, obejmującą wszystkie koszty i składniki związane z warunkami stawianymi przez Zamawiającego oraz z
realizacją przedmiotu Zamówienia opisanego w szczególności w Rozdziale V SW Z, czy też w Specyfikacji Technicznej
Wykonania i Odbioru Robót Budowlanych”.
Zarazem zgodnie z treścią § 13 ust. 1 Projektowanych Postanowień Umowy (załącznik nr 7 do SW Z, dalej: „PPU”):„Za
wykonanie przedmiotu Umowy, (…), Strony ustalają wynagrodzenie kosztorysowe określone na podstawie kosztorysu
ofertowego Wykonawcy (…) w wysokości (…). Zamawiający zapłaci wynagrodzenie za prawidłowo wykonane i odebrane
prace, przyjmując za wartość wykonanych robót budowlanych iloczyn ilości i odebranych robót budowlanych, ustalonych
na podstawie sprawdzonych i zatwierdzonych przez inspektora nadzoru obmiarów i odpowiadających im określonych
Umową i ofertą cen jednostkowych”. W § 13 ust. 2 PPU, wskazano z kolei, że: „Kwota cen jednostkowych z oferty
Wykonawcy (…) nie podlega zmianie w trakcie trwania Umowy. Natomiast zgodnie z § 13 ust. 3 PPU:„Wynagrodzenie, o
którym mowa w ust. 1 obejmuje wszelkie koszty związane z wykonaniem przedmiotu Umowy, a w szczególności podatku
VAT, wykonania robót budowlanych niezbędnych do wykonania obiektu, w tym robót przygotowawczych,
wykończeniowych, zorganizowania, zagospodarowania, a później likwidacji terenu budowy, ogrodzenia i zabezpieczenia
terenu budowy, zorganizowania i utrzymania zaplecza budowy, odtworzenia dróg i chodników zniszczonych w trakcie
wykonywania robót budowlanych, wykonania dokumentacji powykonawczej, doprowadzenia terenu budowy do stanu
pierwotnego po zakończeniu wykonywania robót budowlanych i innych czynności wynikających z Umowy, jak również
wszelkich innych niezbędnych do wykonania i prawidłowej eksploatacji obiektu”.
W dniu 17 maja 2024 r. Zamawiający na pytanie nr 1 do treści SWZ:
„Oferent prosi o jednoznaczne określenie jednostki obmiarowej oraz ilości kosztorysowej dla pozycji przedmiaru
budowlanego: - nr 106 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” - nr 110 d.17 „Czas pracy rusztowań grupy 1”,
udzielił następującej odpowiedzi:
„Czas pracy rusztowań: z poz. 106 d.17 należy liczyć w m-g pracy rusztowań w odniesieniu do pozycji: 29, 30, 31, 32, 38,
39, 40, 41, z poz. 110 d.17 należy liczyć w m-g pracy rusztowań w odniesieniu do pozycji: 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98,
99, 100, 101, 102, 103”.
Niekwestionowane przez strony i uczestnika było również to, iż w kosztorysie ofertowym dla branży budowlanej MATBUD w pozycjach 106 d.17 i 110 d.17 nie wypełniono rubryk dla jednostki obmiarowej, ilości kosztorysowej oraz ceny
jednostkowej, ale wskazano wyłącznie wartości całkowite dla obu pozycji.
Przechodząc do oceny zarzutu nr 1, w pierwszej kolejności, w ocenie Izby, podkreślenia wymaga, co było zasadniczo
bezsporne, iż Zamawiający przyjął kosztorysowy charakter wynagrodzenia. W przypadku przyjęcia wynagrodzenia
kosztorysowego, kosztorys ofertowy stanowi merytoryczną treść oferty, ponieważ zawiera określenie przedmiotu tej
oferty z odniesieniem do zaoferowanych cen jednostkowych. W takim przypadku kosztorys ofertowy jest niezbędny
zarówno do dokonania czynności badania i oceny ofert, w tym pod kątem zgodności poszczególnych jego pozycji z
warunkami zamówienia, jak i do rozliczenia wynagrodzenia na etapie realizacji robót według obmiaru i cen jednostkowych
wskazanych w kosztorysie (zob. wyrok Izby z dnia 27 września 2021 r., sygn. akt: KIO 2522/21). W przypadku złożenia
kosztorysu niezgodnego z wymaganiami zawartymi w przedmiarze robót, co do zasady, nie jest możliwe dokonywanie w
nim zmian prowadzących do zmiany treści oferty. Wynika to z zasady niezmienności treści oferty po jej złożeniu,
wyrażonej w art. 223 ust. 1 ustawy Pzp (por. wyrok Izby z dnia 19 października 2021 r., sygn. akt: KIO 2753/21).
Odstępstwo od tej reguły zostało przewidziane w art. 223 ust. 2 ustawy Pzp, poprzez możliwość poprawienia omyłek:
pisarskiej, rachunkowej i innych omyłek polegających na niezgodności oferty z dokumentami zamówienia,
niepowodujących jednak istotnych zmian w treści oferty. W sytuacji braku możliwości poprawienia kosztorysu poprzez
poprawienie jednej z omyłek, o których mowa w art. 223 ust. 2 ustawy Pzp, oferta zawierająca wadliwy kosztorys
powinna zostać odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp z powodu niezgodności jej treści z warunkami
zamówienia (tak w: „Zamówienia publiczne. Akty wykonawcze. Komentarz”, red. Marzena Jaworska, wyd. 1, 2023).
Zgodnie bowiem z art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest niezgodna z
warunkami zamówienia. Jedną z przesłanek nakazujących odrzucenie oferty enumeratywnie wymienionych w wyżej
wymienionym przepisie, stanowiącą w tym stanie faktycznym podstawę odrzucenia oferty Odwołującego, jest
niezgodność treści oferty z warunkami zamówienia. Przy czym, w przypadku przyjęcia wynagrodzenia kosztorysowego,
przedmiar robót stanowi podstawę do wyliczenia ceny, co znajduje odzwierciedlenie w tzw. kosztorysie ofertowym.
Kosztorysy ofertowe powinny być sporządzone w sposób określony przez zamawiającego w dokumentach zamówienia,
co zapewnia konieczną w postępowaniu porównywalność ofert wszystkich wykonawców. W praktyce wymaga się od
wykonawców sporządzenia kosztorysu uproszczonego lub szczegółowego. Bezsporne dla stron i MAT-BUD było to, iż w
przedmiotowym stanie faktycznym wymagane było sporządzenie kosztorysu uproszczonego. Należy więc wskazać, że
co do zasady kosztorys uproszczony to "wypełniony przedmiar robót", który polega zasadniczo na dodaniu do opisów
pozycji przedmiarów cen jednostkowych i wartości pozycji.
Zarazem pozycjom takim, jak „czas pracy rusztowań” można, zdaniem Izby, przyznać charakter robót tymczasowych,
nawet jeśli expressis verbis nie wynikało to z treści STWiOR dla branży budowlanej (przy czym w STWiOR dla innych
branż podano jako przykład robót tymczasowych właśnie tymczasowe konstrukcje rusztowań). Niemniej jednak, dla Izby
drugorzędne znaczenie miało to, czy roboty ujęte w pozycjach 106 d.17 i 110 d.17 przedmiaru robót budowlanych miały
charakter robót tymczasowych, czy też. W ocenie Izby, brak jest bowiem wyraźnych wskazań, ażeby jakimkolwiek
pozycjom przedmiaru robót budowlanych, w tym także pozycjom 106 d.17 i 110 d.17, nadano w dokumentacji
postępowania ryczałtowy charakter wyceny. Takie stanowisko Zamawiającego zostało zaprezentowane dopiero w toku
postępowania odwoławczego, które nie znajduje oparcia w dokumentacji postępowania. Należy przecież zauważyć, co
zresztą przywoływał sam Zamawiający, że tabela przedmiaru robót zawiera pozycje przedmiarowe odpowiadające
robotom podstawowym, a w tabeli przedmiaru robót nie uwzględnia się robót tymczasowych, z wyłączeniem
przypadków, gdy istnieją uzasadnione podstawy do ich odrębnego rozliczania (vide § 9 ust. 1 i 2 Rozporządzenia z dnia
20 grudnia 2021 r. Ministra Rozwoju i Technologii w sprawie szczegółowego zakresu i formy dokumentacji projektowej,
specyfikacji technicznych wykonania i odbioru robót budowlanych oraz programu funkcjonalno-użytkowego (Dz.U. 2021
poz. 2454). Stąd też, skoro Zamawiający zdecydował się, jak sam twierdzi, wyszczególnić w przedmiarze robót
budowlanych pozycje robót tymczasowych, ich odrębna wycena (poza robotami podstawowymi) powinna odbywać się
na zasadach jak dla robót podstawowych.
Poza tym, w odniesieniu treści wyjaśnień treści SW Z z dnia 17 maja 2024 r. w zakresie pytania nr 1 i odpowiedzi na to
pytanie, choć zgodzić się trzeba z Zamawiającym i MAT-BUD, iż z samej odpowiedzi Zamawiającego na to pytanie
wprost nie wynika nakaz podania ilości kosztorysowej, tym niemniej nie sposób wywieść jednocześnie, iż Zamawiający
nie wymagał podania takiej danej. Zdaniem Izby odpowiedź na to pytanie nie ma absolutnie charakteru rozstrzygającego i
pozostającego w sprzeczności z pierwotnym brzmieniem dokumentacji postępowania. W tej odpowiedzi Zamawiający
doprecyzował, jaką jednostkę miary należy przyjąć (okoliczność bezsporna) oraz zasadniczo powtórzył to, co wynikało
już z kolumny „opis i wyliczenia” pozycji 106 d.17 i 110 d.17 przedmiaru robót budowlanych, iż czas pracy rusztowań
należy liczyć w odniesieniu do podanych pozycji przedmiarowych.
Wydaje się przy tym logicznym i uzasadnionym, iż w przedmiarze robót budowlanych Zamawiający nie podał wprost
liczby jednostek podanej miary pozycji 106 d.17 i 110 d.17, pozostawiając ich wyliczenie wykonawcom, gdyż jak wskazał
w odpowiedzi na odwołanie: „każdy z wykonawców mógł założyć w wyliczeniach różny skład zespołu roboczego oraz
współczynnik wykorzystania rusztowania, przez co zmieni się wartość końcowa wyrażona w m-g, a co za tym idzie
wartość kosztorysowa ww. pozycji”. Na rozprawie Zamawiający podkreślił, iż „nie jest też tak, że nie da się ustalić
maszynogodzin, bo właśnie to jest zadaniem wykonawcy” oraz, że: „chodziło Zamawiającemu wyłącznie o poznanie
ostatecznej wartości końcowej, czyli chodziło o to, żeby wykonawca samodzielnie ustalił jaką ilość maszynogodzin i jaką
tutaj wartość jednostkową należy przyjąć dla realizacji całego zamówienia”. Mając na uwadze powyższe, nie sposób więc
wywieść, iż Zamawiający nie żądał ustalenia liczby jednostek (maszynogodzin) dla obu pozycji.
Zarazem Izba zwróciła uwagę na sprzeczność w stanowisku prezentowanym przez Zamawiającego na rozprawie.
Zamawiający z jednej strony przyznał, iż nie kwestionował sposobu sporządzenia oferty w zakresie ww. pozycji przez
żadnego z wykonawców, pomimo przyjęcia różnego sposobu sporządzenia oferty w zakresie ww. pozycji. Z drugiej zaś
strony Zamawiający wskazał, że jego zdaniem wykonawca nie powinien dokonywać samodzielnie ręcznej edycji
przedmiaru, a wręcz byłoby to naruszeniem. To w kontekście sposobu wypełnienia ww. pozycji przez Odwołującego,
który w swoim kosztorysie ofertowym podał liczbę maszynogodzin, a więc samodzielnie wprowadził liczbę jednostek (a
także jednostkę miary i cenę jednostkową) wskazuje na niekonsekwencję Zamawiającego co do swoich oczekiwań. Przy
tym Zamawiający podkreślił, co wynikało z jednej z odpowiedzi na pytanie do SW Z, że za niedopuszczalną należało
uznać edycję przedmiaru robót. Otóż w niniejszym przypadku nie chodzi tyle o edycję, ale o uzupełnienie danych, których
w przedmiarze robót budowlanych brakowało, aby móc podać ostateczną wartość danej pozycji.
Jednocześnie, w kwestii dotyczącej wykorzystania programu do kosztorysowania, to sam Zamawiający nie wykluczył, iż
nie było obowiązkowym korzystanie z któregokolwiek z takich programów. Izba ustaliła, iż taki obowiązek nie wynikał z
dokumentacji postępowania. Nie było więc zabronionym ani niemożliwym ręczne wprowadzenie brakujących elementów.
Uzupełniająco należy zauważyć, iż z przedłożonego przy zgłoszeniu przystąpienia przez MAT-BUD fragmentu
kosztorysu budowlanego - szczegółowego, wynika że MAT-BUD był w stanie przyjąć zarówno liczbę jednostek miary, jak
i cenę jednostkową dla ww. pozycji. Niemniej jednak, w kosztorysie stanowiącym ofertę, nie umieścił takich danych.
Podsumowując, nie może z pola widzenia zniknąć fakt, iż MAT-BUD nie podał w pozycji 106 d. 17 „Czas pracy
rusztowań grupy 1” oraz w pozycji 110 d. 17 „Czas pracy rusztowań grupy 1” liczby jednostek miary oraz cen
jednostkowych. Przy czym pominięcie samej jednostki miary należy uznać za nieistotne dla możliwości odtworzenia
obliczeń, które doprowadziłyby do poznania ostatecznej wartości obu pozycji. Stąd też, wobec braku jednoznacznych
okoliczności wyłączających obowiązek podania cen jednostkowych i liczby jednostek miary, należy uznać, iż pominięcie
przede wszystkim ceny jednostkowej, gdy kosztorys ofertowy jest przedstawiany, jako wyliczenie wynagrodzenia
kosztorysowego, stanowi podstawę do uznania niezgodności treści oferty z treścią SW Z, a zarazem podstawę do jej
odrzucenia w oparciu o art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy Pzp. Z powyższych względów Izba uznała, iż zarzut nr 1 zasługiwał
na uwzględnienie.
Natomiast zarzut nr 2 jako zarzut akcesoryjny wobec zarzutu nr 1, w takim przypadku również podlegał uwzględnieniu.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 557, 574 i 575 ustawy Pzp oraz w oparciu
o przepisy § 7 ust. 1 w zw. z § 5 pkt 1) rozporządzenia w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania
odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437).
Izba obciążyła Zamawiającego, wobec uwzględnienia odwołania, kosztami postępowania odwoławczego, na które złożył
się uiszczony przez Odwołującego wpis od odwołania. Jednocześnie mając na uwadze zawarty w treści odwołania
wniosek Odwołującego o zasądzenie kosztów wynagrodzenia pełnomocnika, Izba nie zasądziła tych kosztów na rzecz
Odwołującego, bowiem Odwołujący ograniczył się jedynie do wniesienia takiego wniosku, bez wskazania podstawy i
kwoty, którą miałby zostać obciążony Zamawiający. W trakcie posiedzenia z udziałem stron i uczestnika postępowania
odwoławczego i rozprawy, Odwołujący również nie uzupełnił swojego wniosku. W szczególności warto zauważyć, że
koszty wynagrodzenia pełnomocnika są ustalane na podstawie rachunków lub spisu kosztów złożonych do akt sprawy (§
5 ust. 2 lit. b ww. rozporządzenia). W tym zakresie Izba orzeka w oparciu o szczególne regulacje, wprowadzone do
systemu prawa na potrzeby postępowania przed Izbą, które wymagają nie tylko złożenia formalnego wniosku,
a warunkują uwzględnienie wniosku strony od przedłożenia do akt sprawy rachunku bądź spisu kosztów - dowodu
poniesienia tych wydatków. W przypadku więc braku (lub niemożliwości przedłożenia takiego dowodu) skład orzekający
nie ma podstaw do ich zasądzenia.
Wobec powyższego orzeczono, jak w sentencji.
Przewodniczący:…………………………..