Sygn. akt: KIO 2138/22
POSTANOWIENIE
z dnia 5 września 2022 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący
Anna Chudzik
Członkowie:Marek Bienias
Anna Wojciechowska
Protokolant:
Klaudia Kwadrans
po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron w dniu 5 września 2022 r. w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 16 sierpnia 2022 r.
przez wykonawcę MS-EKO Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Dąbrówka,
orzeka:
1. umarza postępowanie odwoławcze;
2. nakazuje zwrot z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Odwołującego
kwoty 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej
uiszczony wpis od odwołania.
Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1710) na niniejsze postanowienie w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
Sygn. akt: KIO 2138/22
Zamawiający - Gmina Dąbrówka - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego
postępowanie o udzielenie zamówienia pn. Odbiór i zagospodarowanie odpadów
komunalnych z terenu Gminy Dąbrówka w 2023 roku. Wartość zamówienia przekracza progi
unijne. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 3 sierpnia 2022 r. pod nr 2022/S 148-423825.
W dniu 16 sierpnia 2022 r. wykonawca MS-EKO Sp. z o.o. wniósł odwołanie wobec
treści ogłoszenia o zamówieniu oraz specyfikacji warunków zamówienia. Odwołujący zarzucił
Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów:
1) art. 353 (1) kc w zw. z art. 99 ust. 1 i 2 Pzp w zw. z art. 16 Pzp oraz art. 8 ust. 1 Pzp
poprzez formułowanie postanowień umowy i dokumentów zamówienia
z przekroczeniem granic swobody umów, w sposób naruszający zasady współżycia
społecznego i równowagi rozłożenia ryzyka kontraktowego między stronami oraz
w sposób niejednoznaczny i nieuwzględniający rzeczywistych możliwości realizacji
usługi przez wadliwe ustalenie terminu na realizację reklamacji (Zarzut 1);
2) art. 353(1) kc i art. 471 k.c. w zw. z art. 99 ust. 1 i 2 PZP w zw. z art. 16 PZP oraz art.
8 ust. 1 PZP poprzez formułowanie postanowień umowy i dokumentów zamówienia
z przekroczeniem granic swobody umów, w sposób naruszający zasady współżycia
społecznego i równowagi rozłożenia ryzyka kontraktowego między stronami poprzez
nałożenie zbyt szerokiego zakresu odpowiedzialności nieopartego na zasadzie winy tj.
że za wszelkie wypadki i ich następstwa wynikłe przy i w związku z wykonywaniem
umowy odpowiada Wykonawca (Zarzut 2),
3) art. 353(1) kc i art. 471 k.c. w zw. z art. 99 ust. 1 i 2 Pzp i art. 433 Pzp w zw. z art. 16
PZP oraz art. 8 ust. 1 PZP poprzez formułowanie postanowień umowy i dokumentów
zamówienia z przekroczeniem granic swobody umów, w sposób naruszający zasady ,
współżycia społecznego i równowagi rozłożenia ryzyka kontraktowego między stronami
poprzez nałożenie zbyt szerokiego zakresu odpowiedzialności nieopartego na zasadzie
winy, tj. że Wykonawca naprawi bądź poniesie koszty naprawy wszelkich szkód
wynikłych w trakcie wykonywania umowy, a związanych z realizacją przedmiotu umowy
(Zarzut 3);
4) art. 353(1) kc w zw. z art. 99 ust. 1 i 2 Pzp i art. 436 w zw. z art. 16 Pzp oraz art. 8 ust.
1 PZP poprzez formułowanie postanowień umowy i dokumentów zamówienia w sposób
niejednoznaczny, wzajemnie sprzeczny, z przekroczeniem granic swobody umów,
w sposób naruszający zasady współżycia społecznego i równowagi rozłożenia ryzyka
kontraktowego między stronami oraz w sposób nieuwzględniający rzeczywistych
możliwości realizacji usługi przez wadliwe ustalenie okresu realizacji umowy oraz okresu
przygotowawczego przed rozpoczęciem realizacji usług odbioru i zagospodarowania
odpadów (Zarzut 4)
5) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 353 1 kc w zw. z art. 8 ust. 1 PZP i art. 16 Pzp oraz art.
395 Pzp i art. 471 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób
niejednoznaczny, nadmiernie uciążliwy i z naruszeniem granic swobody umówi i zasad
odpowiedzialności Wykonawcy w zakresie ustalenie zasad rozliczenia (paragraf
5 umowy) (Zarzut 5),
6) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 353 1 kc w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp i art. 16 Pzp oraz art.
395 PZP i art. 471 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób
niejednoznaczny, nadmiernie uciążliwy i z naruszeniem granic swobody umówi i zasad
odpowiedzialności Wykonawcy w zakresie regulacji prawa odstąpienia przez
Zamawiającego w paragrafie 8 ust. 1 (Zarzut 6),
7) art. 99 ust.l i 4 Pzp oraz art. 353(1) kc w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp i art. 16 Pzp oraz art.
395 PZP i art. 471 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób
niejednoznaczny, nadmiernie uciążliwy i z naruszeniem granic swobody umówi i zasad
odpowiedzialności Wykonawcy w zakresie regulacji prawa odstąpienia przez
Zamawiającego w paragrafie 8 ust. 3 (Zarzut 7),
8) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art, 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 PZP i art. 16 PZP poprzez niejasne określenie przesłanek naliczenia kary umownej
w par. 11 ust. 1 pkt 3 (Zarzut 8),
9) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art. 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 Pzp i art. 16 PZP poprzez określenie kary umownej w par. 11 ust. 1 pkt
8 w nadmiernej wysokości, oderwanej od zawinienia oraz niewspółmiernej do
przewinienia (Zarzut 9),
10) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art. 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 PZP i art. 16 Pzp poprzez niejasne określenie przesłanek naliczenia kary umownej
w par. 11 ust. 1 pkt 10 (Zarzut 10),
11) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art. 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 PZP i art. 16 Pzp poprzez określenie kary umownej w par. 11 ust. 1 pkt 12
w nadmiernej wysokości, oderwanej od zawinienia oraz niewspółmiernej do
przewinienia (Zarzut 11),
12) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art. 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 PZP i art. 16 PZP poprzez określenie kary umownej w par. 11 ust. 1 pkt 13
w nadmiernej wysokości, oderwanej od zawinienia oraz niewspółmiernej do
przewinienia (Zarzut 12),
13) art. 483 k.c., art. 484 par. 1 kc art. 353(1) k.c. w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 pkt
3 PZP i art. 16 PZP poprzez niejasną kwalifikację kary z par. 11 ust. 3 umowy,
określenie jej w nadmiernej wysokości oderwanej od zawinienia i wpływu Wykonawcy
na jej wysokość (Zarzut 13),
14) art. 483, art. 484 par. 1 kc oraz art. 353(1) w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 16 PZP
poprzez określenie kary umownej w S 11 ust. 6 umowy w postanowieniach umowy
z naruszeniem zasady proporcjonalności oraz równości kontraktowej (Zarzut 14),
15) art. 455 ust. 1 pkt 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp i art. 353(1) kc w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp
poprzez niejednoznaczne określenie zakresu dopuszczonych zmian umowy (Zarzut 15),
16) art. 436 pkt 4 lit. b) w zw. z art. 353(1) kc w zw. z art. 8 ust. 1 i art. 16 Pzp poprzez
nieuwzględnienie w warunkach umowy obligatoryjnej waloryzacji ponieważ z opisu
zakresu zamówienia oraz sposobu i terminu jego realizacji wynika, że umowa jest
zawierana na okres powyżej 12 miesięcy, a także nieprzewidzenie w umowie przypadku
waloryzacji wynagrodzenia w sytuacji wzrostu kosztów świadczenia usług
w szczególności kosztów paliwa co skutkuje przeniesieniem na Wykonawcę
nadmiernych ryzyk związanych ze świadczeniem usługi (Zarzut 16),
17) art. 433 pkt 4 Pzp w zw. z art. 99 ust. 1 PZP w zw. z art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp
poprzez niezagwarantowanie minimalnej wartości świadczenia Wykonawcy oraz
ograniczanie świadczenia Wykonawcy bez gwarancji minimalnej wartości świadczenia
dla Wykonawcy (Zarzut 17),
18) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia
w sposób niejednoznaczny, nadmiernie uciążliwy, niepozwalający na przygotowanie się
do realizacji zamówienia poprzez ustalenie w rozdziale 2 ust. 3 OPZ zbyt krótkiego
terminu na przekazanie listy nieruchomości deklarujących kompostownik (Zarzut 18),
19) art. 95 ust. 1 i 2 Pzp w zw. z art. 99 ust. 1 PZP w zw. z art. 16 PZP poprzez
niejednoznaczne opisanie w SWZ zakresu wymogu zatrudnienia na umowę o pracę
(Zarzut 19),
20) art. 108 ust. 1 Pzp oraz art. 109 ust. 1 Pzp w zw. z art. 134 ust. 1 pkt 7) oraz ust. 2 pkt
1) Pzp w zw. z art. 16 PZP poprzez niejednoznaczne opisanie w rozdziale IX SWZ
podstaw wykluczenia (Zarzut 20),
21) art. 112 ust. 2 pkt 4 Pzp w zw. z art. 134 ust. 1 pkt 8) Pzp w zw. z art. 16 Pzp poprzez
niejednoznaczne ustalenie w rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 lit b SWZ warunku udziału
w Postępowaniu w zakresie potencjału kadrowego (personelu) (Zarzut 21),
22) art. 63 ust. 1 Pzp w zw. z art. 134 ust. 1 pkt 14) Pzp w zw. z art. 16 PZP poprzez
nieprawidłowe opisanie w rozdziale XIII ust. 8 VI[I ust. 2 pkt 3 lit b SWZ zasad
poświadczenia dokumentów za zgodność oraz podpisania oferty (Zarzut 22),
23) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia
w sposób niejednoznaczny, niepozwalający na ustalenie zakresu obowiązków
Wykonawcy i prawidłową wycenę oferty oraz nadmiernie utrudniony poprzez wadliwe
uregulowanie w rozdziale XVIII ust. 4 SWZ zasad ubezpieczenia kontraktowego
i deliktowego (Zarzut 23),
24) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia
w sposób niejednoznaczny, niepozwalający na ustalenie zakresu obowiązków
Wykonawcy i prawidłową wycenę oferty oraz nadmiernie utrudniony poprzez wadliwe
uregulowanie w rozdziale 2.2. ust. 1 OPZ zasad odbioru odpadów wymienionych jako
dodatkowe (dodatkowa lista) (Zarzut 24),
25) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp poprzez opisanie przedmiotu zamówienia
w sposób niejednoznaczny, niepozwalający na ustalenie zakresu obowiązków
Wykonawcy i prawidłową wycenę oferty poprzez niepodanie w rozdziale 2.2. pkt 16 OPZ
informacji, w jakiej ilości maksymalnej Wykonawca ma zapewnić dostępność worków
w PSZOK (Zarzut 25),
26) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 PZP i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w rozdziale 2.4. OPZ zasad likwidacji
nielegalnych wysypisk (Zarzut 26),
27) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, nadmierny i niezgodny z obowiązującymi
przepisami poprzez przewidzenie w rozdziale 3 ust. 1 OPZ obowiązku
zagospodarowania w instalacjach komunalnych w zakresie wykraczającym poza
obowiązujące przepisy (Zarzut 27),
28) art. 99 ust. 1 Pzp oraz art. 16 PZP i art. 8 ust. 1 PZP oraz art. 112 ust. 2 pkt 2 PZP
w zw. z art. 16 PZP poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób
niejednoznaczny poprzez brak określenia w rozdziale 3 ust. 3, z jaką częstotliwością
Zamawiający przewiduje okresowy odbiór z nieruchomości odpadów z grupy
dodatkowej (każdego z rodzajów), jak również jakie kody odpadów mają być objęte
wpisem do rejestru działalności regulowanej (RDR) z uwagi na wymaganie wskazane w
rozdziale 3 ust. 3 OPZ (Zarzut 28),
29) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w rozdziale 3 ust. 6 OPZ okresu
przygotowawczego na realizację obowiązków dotyczących podstawienia pojemników
oraz zasad wymiany uszkodzonych pojemników (Zarzut 29),
30) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 PZP i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w rozdziale 3 ust. 7 OPZ zasad udostępnienia
pojemników przez właścicieli nieruchomości (Zarzut 30),
31) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w rozdziale 3 ust. 8 OPZ zasad pokrywania
kosztów zastępczego odebrania odpadów (Zarzut 31),
32) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie ustalenia w rozdziale 3 ust. 10 OPZ zakazu łączenia dni
odbioru odpadów komunalnych z nieruchomości niezamieszkałych oraz z działek
rekreacyjnych, które zawarły indywidualne umowy z Wykonawcą na odbiór odpadów
komunalnych (Zarzut 32),
33) art. 99 ust. 1 Pzp oraz art. 112 ust. 1 i ust. 2 pkt 2 PZP w zw. z art. 16 Pzp poprzez
sformułowanie w sposób niejednoznaczny wymagań w rozdziale 5 ust. 1 pkt 11 OPZ
oraz w rozdziale VIII ust. 2 pkt 3 warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego
potencjału technicznego - pojazdów (Zarzut 33)
34) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy i naruszający równowagę rozkładu ryzyka
kontraktowego, jak również naruszający zasadę proporcjonalności w zakresie ustalenia
w rozdziale 5 ust. 1 pkt 11 zasad dzierżawy pojemników (Zarzut 34),
35) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, nadmiernie uciążliwy i naruszający równowagę rozkładu ryzyka
kontraktowego, jak również naruszający zasadę proporcjonalności w zakresie braku
przewidzenia w rozdziale 5 ust. 1 pkt 12 OPZ w sposób jednoznaczny, że wykonaniem
umowy uprawniającym do uzyskania zamówienia jest także magazynowanie odpadów
(Zarzut 35),
36) art. 99 ust. 1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp oraz art. 436 ust. 1 pkt 1 PZP
poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny, nadmiernie
uciążliwy, nieuwzględniający faktycznych terminów realizacji zamówienia i naruszający
równowagę rozkładu ryzyka kontraktowego, jak również naruszający zasadę
proporcjonalności w zakresie regulacji w rozdziale 5 ust. 1 pkt 16 OPZ dotyczącej
przygotowania i udostępnienia harmonogramu odbioru odpadów (Zarzut 36),
37) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, jak również naruszający zasadę proporcjonalności poprzez
wprowadzenie wymagań niejednoznacznych oraz nadmiernie uciążliwych lub
niemożliwych do dotrzymania w zakresie określonego w rozdziale 5 ust. 1 pkt 33 OPZ
postępowania reklamacyjnego (Zarzut 37)
38) art. 99 ust. 1 i 4 PZP oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 PZP poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, jak również naruszający zasadę proporcjonalności poprzez
wprowadzenie wymagań niejednoznacznych oraz nadmiernie uciążliwych lub
niemożliwych do dotrzymania w zakresie określonego w rozdziale 5 ust. 1 pkt 33 OPZ
postępowania reklamacyjnego (Zarzut 37),
39) art. 99 ust.1 i 4 Pzp oraz art. 16 Pzp i art. 8 ust. 1 Pzp poprzez opisanie przedmiotu
zamówienia w sposób niejednoznaczny, niezgodny z uzasadnionymi potrzebami
Zamawiającego, jak również naruszający zasadę proporcjonalności poprzez
wprowadzenie wymagań niejednoznacznych oraz nadmiernie uciążliwych w zakresie
obowiązku weryfikacji prawidłowości selektywnej zbiórki w rozdziale 6 ust. 2 OPZ co
może także stanowić zagrożenie dla zdrowia pracowników Wykonawcy (Zarzut 38), 39.
art. 99 ust. 1 PZP poprzez niejednoznaczne opisanie w rozdziale 7 ust. 5 OPZ
wymagania w zakresie sprawozdawczości, ponieważ nie jest wiadome, jakich
sprawozdań Zamawiający wymaga w ww. postanowieniu (Zarzut 39),
40) art. 99 ust. 1 PZP w zw. z art. 6d ust.4 pkt 5 ustawy o utrzymaniu czystości i porządku
w gminach poprzez niejednoznaczne i nieuwzględniające uwarunkowań prawnych
zawartych w przepisach branżowych określenie sposobu wskazania miejsc, gdzie
następować będzie zagospodarowanie odpadów (brak wskazania możliwości
przekazania niewielkich ilości odpadów segregowanych do zbierających odpady)
(Zarzut 40).
Izba ustaliła, że w dniu 1 września 2022 r. Zamawiający złożył odpowiedź na
odwołanie, w której oświadczył, że uwzględnia zarzuty oznaczone w odwołaniu numerami: 110 oraz 13-40, a zarzuty nr 11 i 12 uwzględnia w części. Następnie, w dniu 2 września 2022
r. do Prezesa Izby wpłynęło oświadczenie Odwołującego o wycofaniu zarzutów w części
nieuwzględnionej przez Zamawiającego.
Wobec powyższego postępowanie odwoławcze należało umorzyć, stosownie do
dyspozycji art. 568 pkt 3 w zw. z art. 522 ust. 3 ustawy Pzp.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do art. 557 ustawy
Pzp i § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b
2020 r. poz. 2437),
nakazując zwrot na rzecz Odwołującego kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.
Przewodniczący: .............................