Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 15 kwietnia 2025 r., sygn. KIO 1038/25

Sygn. akt: KIO 1038/25

WYROK

Warszawa, dnia 15 kwietnia 2025 roku

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Protokolant:

Przewodnicząca: Katarzyna Prowadzisz

Adam Skowroński

po rozpoznaniu na rozprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 18 marca 2024 roku

przez wykonawcę REMA TIP TOP SERVICE spółka

​z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego PGE Górnictwo i Energetyka Konwencjonalna spółka akcyjna

z siedzibą w Bełchatowie

przy udziale po stronie zamawiającego uczestnika D.W. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą P.P.H.U.

REMKOR D.W. z siedzibą w Rogowcu.

orzeka:

1.Oddala odwołanie.

2.Kosztami postępowania obciąża wykonawcę REMA TIP TOP SERVICE spółka

​ z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie i:

2.1.zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy

złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę REMA TIP TOP SERVICE spółka z ograniczoną

odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie tytułem wpisu od odwołania,

kwotę 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) poniesioną przez wykonawcę

REMA TIP TOP SERVICE spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawietytułem

wynagrodzenia pełnomocnika,

Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga

​za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - sądu zamówień

publicznych.

Przewodniczący: ……………………………………….

Sygn. akt: KIO 1038/25

U Z AS AD N I E N I E

Zamawiający – PGE Górnictwo i Energetyka Konwencjonalna spółka akcyjna

​z siedzibą w Bełchatowie prowadzi postępowanie pod nazwą „Naprawa wylotów przewodów kominowych nr 11 i

12, zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz naprawa konstrukcji

kanału dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów”

Postępowanie powyższe to POSTĘPOWANIE ZAKUPOWE O UDZIELENIE ZAMÓWIENIA NIEPUBLICZNEGO

na podstawie Procedury Zakupy w PGE GiEK S.A. (PROC 10032/H) w trybie przetargu nieograniczonego.

Postępowanie nie jest prowadzone w reżimie ustawy Prawo zamówień publicznych.

Postępowanie to zostało opublikowane 13 marca 2025 roku przez publikację Ogłoszenia

​o Zakupie na platformie System Zakupowy GK PGE.

W dniu 18 marca 2025 roku Odwołujący działając na podstawie na podstawie art. 513 pkt 1 i 3 oraz art. 505 ust. 1

ustawy z dnia 11 września 2019 roku Prawo zamówień publicznych (tj. Dz.U. z 2024r. poz. 1390; dalej: ustawa / ustawa

Pzp) wniósł odwołanie wobec następujących czynności i zaniechań zamawiającego:

(1) nieuprawnionego wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia jako niepublicznego – na podstawie wewnętrznej

procedury zakupowej Zamawiającego w skutek dokonania przez Zamawiającego nieuprawnionego zmniejszenia wartości

oraz podziału zamówienia

​na części,

(2) zaniechania przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego zgodnie z przepisami ustawy, w

sytuacji gdy Zamawiający był zobowiązany

​do jej zastosowania.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie: art. 28 oraz art. 29 ust. 1 i 2

i art. 30 w zw. art. 132 w zw. z art. 376 ust. 1 oraz art. 91 ust. 1 w zw. 16 pkt 1 i 3 ustawy przez ustalenie wartości

zamówienia bez uwzględniania łącznej wartości części, z których każda stanowi przedmiot odrębnego postępowania, a

ponadto przy braku należytej staranności, w tym – w celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy – zaniżenie wartości

zamówienia oraz dokonanie nieuprawnionego podziału zamówienia na części, które prowadziło do niestosowania

przepisów ustawy i rozpoczęcia procedury udzielenia zamówienia publicznego poza reżimem ustawy, celem udzielenia

ściśle określonemu z góry zamówienia wykonawcy P.P.H.U. "REMKOR" D.W. (dalej jako „REMKOR”).

Odwołujący wniósł o rozpatrzenie i uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu:

(1) unieważnienie czynności wszczęcia Postępowania na podstawie wewnętrznej procedury zakupowej Zamawiającego,

(2) zobowiązanie Zamawiającego (w sytuacji ponownego wszczęcia postępowania)

​do przeprowadzenia procedury udzielenia zamówienia w reżimie ustawy Pzp, zgodnie

​z przepisami prawa;

Odwołujący, na podstawie art. 534 ust. 1 w zw. z art. 535 ustawy wniósł o dopuszczenie

​i przeprowadzenie dowodów załączonych do odwołania, wnioskowanych w odwołaniu

​lub przedstawionych na rozprawie, na okoliczności wskazane w uzasadnieniu pisemnym bądź ustnym.

Odwołujący wniósł o dopuszczenie dowodu z pełnej dokumentacji Postępowania pn.: „Zabezpieczenie chemoodporne

wewnętrznej powierzchni przewodów kominowych nr 10, 11 i 12, rekonstrukcje wylotów przewodów kominowych nr 11 i nr

12 od poziomu +290,65m

​do poz. +300m oraz naprawa konstrukcji kanałów spalin nr 10 i 12 dla PGE GiEK S.A., Oddział Elektrownoa Bełchatów” (o

nr referencyjnym POST/GEK/CSS/PW O-ELB/00307/2024) (dalej także jako: „Postępowanie I”) oraz zobowiązanie

Zamawiającego do dostarczenia Izbie pełnej dokumentacji przed rozpoczęciem posiedzenia w niniejszej sprawie, w tym

również w zakresie dotychczas przeprowadzonych przez Zamawiającego postępowań, którymi to zastąpiono

Postępowanie I (prowadzonego wcześniej w reżimie prawa zamówień publicznych).

Odwołujący na podstawie art. 573 ustawy wniósł o zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego kosztów

postępowania odwoławczego, w tym kosztów zastępstwa procesowego, według norm przewidzianych przepisami prawa

zgodnie z fakturą przedstawioną na rozprawie.

Odwołujący w zakresie interesu w uzyskaniu zamówienia podał:

Odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia będącego przedmiotem Postępowania

​oraz może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów prawa.

Zamawiający, po przeprowadzeniu a następnie unieważnieniu „Postępowania I”, uzyskał wiedzę, iż wykonawca

REMKOR m.in. nie będzie w stanie zaoferować wymaganego

​w pierwotnym postępowaniu parametru powłoki w zakresie odporności chemicznej na kwas siarkowy na poziomie min.

65% dla 90%, a jedynie może zaoferować powłokę o odporności chemicznej 75% w temperaturze 80°C (co zostało

potwierdzone przez producenta powłoki). W aktualnie prowadzonym „Postepowaniu IV” parametr ten został zmieniony

​z uwzględnieniem możliwości REMKOR. Już na etapie Postępowania I można było zauważyć, iż działania podejmowane

przez Zamawiającego wobec obu wykonawców biorących udział w Postępowaniu, nie są proporcjonalne i odpowiadające

zasadzie uczciwej konkurencji. Analiza podętych przez Zamawiającego w Postępowaniu I czynności prowadzi do

wniosku, iż podmiot REMKOR był przez Zamawiającego faworyzowany. Oferta tego wykonawcy została wybrana przez

Zamawiającego wbrew błędom dokumentacji, natomiast oferta odwołującego została odrzucona bezpodstawnie, co też

potwierdziła – w zakresie obu okoliczności – Krajowa Izba Odwoławcza. Doprowadzono zatem do sytuacji, w której

Zamawiający nie mógł wybrać wykonawcy REMKOR, który w znacznej mierze dotychczas realizował zakres prac

obejmujący przedmiot zamówienia.

Po unieważnieniu Postępowania I Zamawiający wszczął i przeprowadził 2 (dwa) nowe postępowania (na regulaminie;

poza Pzp), obejmujące roboty dotyczące komina nr 10 (prace z nim związane stanowiły pierwotnie jeden z elementów

opisu przedmiot zamówienia

​w Postepowaniu I), tj.:

1) „Awaryjna naprawa kanału wlotowego i instalacji odpływu skroplin z przewodu kominowego nr 10” („Postępowanie II”),

oraz

2) „Naprawa wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrowni Bełchatów”

(„Postępowanie III”).

W ramach obu postępowań zawarte zostały umowy, które są realizowane przez REMKOR (szczegóły dot. ww.

zamówienia oraz ich wartości Odwołujący przedstawi w dalszej części odwołania).

W dniu 13 marca 2025 r. Zamawiający opublikował dokumentację kolejnego postępowania - Postepowania IV (w dużym

zakresie – o analogicznym przedmiocie zamówienia, jak ten opisany w Postępowaniu I; wyeliminowano część prac, aby

zejść poniżej progu zobowiązującego do stosowania ustawy), gdzie opis przedmiotu zamówienia uwzględnia

​w zakresie odporności chemicznej na kwas siarkowy parametr: 75% w temperaturze 80°C (możliwy do spełnienia przez

REMKOR). Specyfikacja tego postępowania zawiera także inne postanowienia świadczące o uprzywilejowaniu tego

wykonawcy.

Postępowanie IV zostało wszczęte poza reżimem ustawy. Powyższe ogranicza zatem odwołującemu oraz innym

wykonawcom, możliwość zakwestionowania brzmienia opisu przedmiotu zamówienia faworyzującego wykonawcę

REMKOR. Co więcej, pozwala zasadniczo w całkowicie dowolny sposób zdecydować, kto będzie wykonawcą

zamówienia. W końcu, w sposób jawny stanowi naruszenie przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych o zakazie

obejścia przepisów ustawy.

Odwołujący zwraca uwagę na fakt, iż Zamawiający ograniczył w Postępowaniu

​IV w stosunku do Postępowania I przedmiot zamówienia (co stanowi również skutek udzielenia przez Zamawiającego

zamówień w częściach ramach Postępowań II i III).

​W Postępowaniu I przedmiotem zamówienia było wykonanie robót polegających na zabezpieczeniu chemoodpornym

wewnętrznej powierzchni 3 (trzech) przewodów kominowych nr 10, 11 i 12, rekonstrukcji wylotów przewodów

kominowych nr 11 i nr 12 od poziomu +290,65m do poz. +300m oraz naprawie konstrukcji kanałów spalin nr 10 i 12 dla

PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów.

W aktualnie prowadzonym Postępowaniu przedmiotem zamówienia jest robota budowlana polegająca na naprawie

jedynie 2 (dwóch) wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12, zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni

kominowych nr 11 i 12 oraz naprawienie konstrukcji kanału dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział

Elektrownia Bełchatów.

Powyższe ograniczenie (podobnie jak przeprowadzenie Postępowań II i III) miało na celu zmniejszenie szacunkowej

wartości zamówienia do poziomu umożliwiającego wszczęcie Postępowania na podstawie wewnętrznej procedury

(ograniczenia uprawnień wykonawców). Co więcej, Zamawiający planuje – najpewniej także poza reżimem Pzp –

udzielić również zamówienia na prace dotyczące komina nr 10.

Z uwagi na niezgodne z przepisami prawa działania zamawiającego, w tym ograniczające konkurencję, odwołujący może

ponieść szkodę w postaci braku możliwości złożenia oferty

​w Postępowaniu, a w konsekwencji także uzyskania zamówienia. Jednym z działań ograniczających konkurencję, było

dokonanie przez Zamawiającego celowego podziału zamówienia na części oraz opublikowanie Postępowania IV poza

reżimem ustawy Pzp. Odwołujący kwestionuje prawidłowość dokonania tej czynności, z uwagi na skutek jakim jest

ograniczenia ustawowych uprawnień REMA, w tym możliwości złożenia oferty

​w Postępowaniu. REMA legitymuje się interesem we wniesieniu odwołania, o którym mowa w art. 505 ust. 1 ustawy

W uzasadnieniu odwołania Odwołujący podał między innymi, że postępowanie prowadzone pod nazwą „Naprawa

wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12, zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni kominowych nr 11 i

12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów

” (POST/GEK/CSS-FZR_ELB/00468/2025); jest kolejnym

postępowaniem o udzielenie zamówienia, którego przedmiot zamówienia obejmuje roboty wykonywane przy przewodach

kominowych nr 11 i 12, w tym zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznych powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz

naprawę konstrukcji kanału dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A.

Pierwszym postępowaniem obejmującym opisany powyżej przedmiot było Postępowanie I prowadzone w trybie

przetargu nieograniczonego: zgodnie z ust. 3.1. Specyfikacji Warunków Zamówienia Postępowania I („SWZ”)

przedmiotem zamówienia było wykonanie robót budowlanych obejmujących:

• zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni przewodów kominowych nr 10, 11 i 12,

• rekonstrukcja wylotów przewodów kominowych nr 11 i nr 12 od poziomu +290,65m do poz. +300m, oraz

• naprawa konstrukcji kanałów spalin nr 10 i 12.

Postępowanie I zostało unieważnione.

Następnie zamawiający przeprowadził Postępowanie II obejmującenaprawę kanału wlotowego i instalacji odpływu

skroplin przewodu kominowego nr 10 i udzielenie tego zamówienia w ramach Postępowania II. Odwołujący podał, że

ramach Postępowania I przedmiot obejmował także wykonanie zabezpieczenia chemoodpornego wewnętrznej

powierzchni przewodu kominowego nr 10 - dowód: OPZ Postępowania II (załącznik nr 5).

Odwołujący podał, że zamawiający wyodrębnił zakres zamówienia obejmującego robotę budowlaną polegająca na

naprawie wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów i

zdecydował się na przeprowadzenie Postępowania III - dowód: SWZ Postępowania III (załącznik 6).

Powyższe zostało zlecone REMKOR.

Odwołujący podał, że według pozyskanych przez niego informacji, Zamawiający w 2026 r. również planuje wyłączenie z

eksploatacji komina nr 10 – co prowadzi do oczywistego wniosku, iż planuje realizację w tym okresie kolejnych robót

budowlanych, udzielonych

​w ramach kolejnego.

Przedmiot zamówienia Postępowania IV w zakresie kominów nr 11 i 12 - w odniesieniu

​do przedmiotu zamówienia Postępowania I – został znacznie ograniczony. Zamawiający zdecydował się na

wyeliminowane z opisu przedmiotu zamówienia obowiązku wykonania rekonstrukcji przewodów kominowych nr 11 i 12,

zobowiązując wykonawcę jedynie

​do wykonania ich naprawy.

Aktualny próg unijny w przypadku zamówień sektorowych na roboty budowlane udzielanych przez zamawiających

sektorowych – wynosi 5 538 000 euro, co stanowi równowartość kwoty 25 680 260 zł (w latach 2024 i 2025)1. Zgodnie z

treścią art. 2 pkt 2 Pzp przepisy ustawy stosuje się do udzielania zamówień sektorowych, których wartość jest równa lub

przekracza progi unijne (powyżej kwoty). Zamawiający dokonał ograniczenia wartości zamówienia, celem uniknięcia

stosowania przepisów ustawy, zasadniczo przez wyodrębnienie

​do udzielenia w ramach odrębnych postępowań nr II i III (oraz kolejnego postępowania – którego realizacja jest planowana

na 2025 r.) lub też ograniczenie/ zredukowanie oznaczonych poniżej na czerwono szacunkowych wartości. Przewód 10

- 9 945 309,52 zł, Wylot 11 - 4 063 010,05 zł, Wylot 12 - 4 059 504,61 zł, Przewód 11 - 9 489 356,55 zł, Przewód 12 - 9

722 185,14 zł, Kanał dolotowy 12 - 1 100 343,94 zł - co prowadziło do znacznego ograniczenia szacunkowej wartości

zamówienia udzielanego w ramach Postępowania IV w stosunku do Postępowania I. Jednocześnie, celem zobrazowania

różnic w poziomach kalkulacji występujących na gruncie Postępowań I oraz IV, Odwołujący przedstawił kalkulację

opracowanie własne, obrazującą koszt wszystkich robót budowlanych realizowanych w ramach Postępowania IV.

Szacunkowa wartość poszczególnych prac stanowiących przedmiot zamówienia w ramach Postępowania IV, kształtuje

się następująco: Wylot 11 – 1 600 000 zł, Wylot 12 – 1 600 000 zł, Przewód 11 - 9 500 000 zł, Przewód 12 - 9 700 000 zł,

Kanał dolotowy 12 – 1 100 000 zł. Suma wszystkich wymienionych wyżej robót wynosi obecnie razem 23 500 000 PLN

(ok. 2 mln zł poniżej progu).

Odwołujący podał, że gdyby Zamawiający zdecydował się na wyodrębnienie, w celu przeprowadzenia nowego

Postepowania, jedynie robót związanych z kominem 10 o wartości 9 945 309,52 zł, powyższe nie pozwoliłoby na

zmniejszenie wartości poniżej progu unijnego (byłby on wciąż zobowiązany do stosowania ustawy – wartość

pozostałych prac wynosiła

​28 434 400, 29 zł.

Dlatego też Zamawiający – niezależnie od wydzielenia części Postępowania I (robót budowlanych) - zdecydował się

dodatkowo również na ograniczenie przedmiotu zamówienia w zakresie kominów nr 11 i 12 poprzez wyeliminowanie

prac polegających na rekonstrukcji wylotów, pozostawiając w zakresie przedmiotu zamówienia prace polegając na

naprawie wylotów. Powyższepozwoliło Zamawiającemu na ograniczenie wartości zamówienia udzielanego w ramach

Postępowania IV o kwotę ok. 4 934 400,29 zł. Po odjęciu tej wartości

od szacunkowej wartości zamówienia, które nie uwzględniałoby tego ograniczenia, zamawiający otrzymał wartość

zamówienia poniżej progów unijnych.

Zamawiający na przestrzeni czasu od unieważnienia Postępowania I do wszczęcia Postępowania IV, podejmował takie

czynności, które nie wiązałyby się z konicznością stosowania ustawy (co jest wprost niezgodne z treścią art. 28, 29 ust.

1 i 2 Pzp oraz 30 Pzp).

Wyodrębnienie do udzielenia w ramach odrębnych postępowań przedmiotu zamówienia

​o wskazanej wyżej wartości, doprowadziło do takiego obniżenia szacunkowej wartości pozostałego zakresu przedmiotu

zamówienia, aby możliwe było jego udzielenie poza przepisami ustawy – czego efektem było wszczęcie Postępowania

IV.

Odwołujący podał, że wszystkie opisane powyżej działania polegające na podziale pierwotnego zamówienia (robót

budowlanych) na części (bez ich zsumowania wbrew przepisowi ustawy) celem udzielenia ich w ramach odrębnych

postępowań prowadzonych poza reżimem Pzp, miały na celu udzielenie tychże zamówień wykonawcy REMKOR. Taki

cel przyświeca Zamawiającemu od samego początku prowadzonych postępowań. Jaskrawy obraz działań

Zamawiającego, w tym zakresie mogliśmy obserwować na gruncie pierwszego z prowadzonych postępowań –

Postępowania I. Jest to szczególnie istotne, aby ukazać intencje Zamawiającego, który odrzucił ofertę Odwołującego jako

niezgodną z SWZ,

​a wybrał ofertę REMKOR. Ostatecznie w wyniku orzeczenia Izby oferta REMKOR została odrzucona, natomiast oferta

REMA przywrócona do Postępowania, które – w dalszej kolejności – unieważniono.

Odwołujący opisał również w zakresie uzasadnienia odwołania swoje stanowisko

​w odniesieniu do prowadzenia przez zamawiającego Postępowania I wskazując

​na uprzywilejowanie REMKOR oraz dyskryminację odwołującego. Odwołujący wskazał, żeczynnościami bezpośrednio

zmierzającymi do udzielenia wykonawcy REMKOR zamówienia (z pominięciem zasady konkurencyjności i równego

traktowania wykonawców) były czynności dokonane w Postępowaniu I, tj. odrzucenie oferty wykonawcy REMA, oraz

unieważnienie postępowania. Kolejnymi czynnościami niezgodnymi z przepisami Pzp, zmierzającymi do udzielenia

zamówienia wykonawcy REMKOR (bez przeprowadzenia postępowania w trybie Pzp), było przeprowadzenie odrębnych

postępowań nr II I III (oraz zawarcie umów o udzielenie zamówienia), a następnie wszczęcie Postępowania IV

​na podstawie wewnętrznej procedury zakupowej Zamawiającego.

W uzasadnieniu prawnym odwołujący podał, że przepisy nowej ustawy Prawo zamówień publicznych przewidują

w art. 513 pkt 3 Pzp możliwość wniesienia odwołania na zaniechanie przeprowadzenia postępowania o udzielenie

zamówienia na podstawie ustawy Pzp, mimo że zamawiający był do tego obowiązany. Rozwiązanie to ma stanowić

zapełnienie luki, która funkcjonowała na gruncie poprzednio obowiązujących przepisów Praw zamówień publicznych,

która nie zezwalała na składanie odwołań w tego typu sytuacjach (tak m.in. J. Jerzykowski [w:] Odwołanie i skarga w

zamówieniach publicznych. Artykuły 505–590 ustawy – Prawo zamówień publicznych. Komentarz, Warszawa 2021, art.

513.).

W literaturze przedmiotu podnosi się, że „dotyczy to sytuacji, gdy zamawiający np. ze względu na wartość zamówienia

powinien zastosować jeden z trybów opisanych w Prawie zamówień publicznych, ale nie uczynił tego. Inną sytuacją może

być okoliczność błędnego interpretowania braku obowiązku stosowania ustawy przez zamawiających klasycznych,

sektorowych lub subsydiowanych” (tak.: P. Wiśniewski [w:] J. E. Nowicki, P. Wiśniewski, Prawo zamówień publicznych.

Komentarz, wyd. V, Warszawa 2023, art. 513.).

Zdaniem odwołującego zamawiający winien był przeprowadzić Postępowanie

​z zastosowaniem przepisów ustawy Pzp. Na skutek podjętych przez niego działań, związanych z wadliwym

ukształtowaniem opisu przedmiotu zamówienia oraz wynikającego

​z nań podziału zamówienia na części doszło do sytuacji, w której bezpodstawnie odstąpiono od przeprowadzenia ww.

Postępowania w oparciu o przepisy Pzp. Takie działanie uniemożliwia wykonawcom m.in. skorzystanie ze środków

ochrony prawnej, chociażby

​w zakresie związanym z opisem przedmiotu zamówienia lub wyborem oferty najkorzystniejszej. W niniejszej sprawie,

odwołujący podał, że mamy do czynienia

​z zaniechaniem przeprowadzenia przez Zamawiającego Postępowania w oparciu o przepisy Pzp, gdyż takie działanie

nie znajduje żadnego potwierdzenia zarówno w stanie faktycznym jak i prawnym.

Odwołujący argumentował, że skutkiem wniesienia odwołania do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych na podstawie

art. 513 pkt 3 Pzp jest obowiązek wstrzymania się przez zamawiającego publicznego z zawarciem umowy o udzielenie

zamówienia. Taka zależność wynika wprost z art. 577 Pzp, który stanowi, że „W przypadku wniesienia odwołania

zamawiający nie może zawrzeć umowy do czasu ogłoszenia przez Izbę wyroku lub postanowienia kończącego

postępowanie odwoławcze”. Okoliczność, że Zamawiający prowadzi Postępowanie w oparciu o postanowienia

wewnętrznej procedury zakupowej jest dla powyższego obowiązku indyferentna, bowiem przepis art. 577 Pzp zakazuje

zawarcia umowy niezależnie od tego czy dane postępowanie jest prowadzone z zastosowaniem przepisów ustawy Pzp,

czy też nie. W niniejszej sprawie bezspornym jest, że umowa, którą zamierza zawrzeć Zamawiający jest umową o

udzielenie zamówienia publicznego

​(w świetle definicji zawartej w art. 7 pkt 32 Pzp) – sporny pozostaje tryb jej zawarcia. Gdyby przyjąć odmienną optykę, to

jest dopuścić możliwość zawarcia rzeczonej umowy bez konieczności odczekania stand stillu, to przepisy Pzp w

zakresie w jakim referują

​do możliwości złożenia odwołania od zaniechania przeprowadzenia postępowania w trybie

​i na zasadach określonych w ustawie Pzp - byłby de facto puste. Rola Krajowej Izby Odwoławczej sprowadzałaby się

jedynie do oceny, czy zostały naruszone przepisy czy też nie (co oczywiście niosłoby dla zamawiającego określone

sankcje) jednak bez możliwości umożliwienia takiemu wykonawcy uzyskania zamówienia, a przecież do tego powinno

prowadzić złożenie odwołania. Ponadto, takie zapatrywanie byłoby sprzeczne z celem wprowadzenia przesłanki

wniesienia odwołania w trybie art. 513 pkt 3 Pzp, która miała być odpowiedzią na oczekiwania rynku zamówień

publicznych – w poprzednim stanie prawnym (tj. na podstawie ustawy Pzp z 2004 roku) nie istniała bowiem możliwość

złożenia odwołania w ww. zakresie. Złożenie przedmiotowego odwołania powinno skutkować odroczeniem wyboru oferty

najkorzystniejszej w Postępowaniu IV oraz samego zawarcia umowy do momentu wydania adekwatnego orzeczenia

przez Izbę.

W odniesieniu do naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy dotyczących szacowania wartości zamówienia

oraz nieuprawnionego podziału zamówienia odwołujący powołał się na treść art. 29 ust. 1 ustawy i podał, że nie budzi

przy tym w literaturze przedmiotu (komentarz UZP), iż: Każde zaniżenie wartości zamówienia, które prowadzi do

uniknięcia stosowania Pzp jako całości lub uniknięcia stosowania niektórych procedur Pzp, które powinny być

zastosowane, jeśli wartość zostałaby ustalona prawidłowo, jest objęte zakazem z art. 29 ust. 1 Pzp Natomiast zgodnie z

treścią przepisu art. 29 ust. 2 ustawy, zamawiający nie może dzielić zamówienia na odrębne zamówienia, jeżeli

prowadzi

​to do niestosowania ustawy, chyba, że jest uzasadnione obiektywnymi przyczynami. Przepis ten został umieszony w

Rozdziale 5 Pzp pn, „Szacowanie wartości zamówienia”,

​co oznacza, że ewentualne naruszenie tego przepisu, jest skutkiem uprzednich nieprawidłowości występujących w

procesie szacowania wartości zamówienia. Odwołujący powołał art. 30 ust. 1 ustawy.

Celem ustalenia zasad oceny, czy w danym przypadku mamy do czynienia z jednym zamówieniem, czy też kilkoma

zamówieniami, odwołujący wskazał na treść opinii UZP dotyczącej sposobu oceny, kiedy mamy do czynienia z jednym, a

kiedy z kilkoma zamówieniami. Z jej treści wynika, iż: „Dla ustalenia czy w danym przypadku mamy

​do czynienia z jednym zamówieniem, czy też z odrębnymi zamówieniami konieczna jest analiza okoliczności konkretnego

przypadku. W tym celu należy posługiwać się takimi kryteriami jak podobieństwo przedmiotowe i funkcjonalne

zamówienia (kryterium to powinno prowadzić do wyodrębnienia nie tylko zbliżonych przedmiotowo zamówień, ale także

zamówień, które mimo braku przedmiotowego podobieństwa tworzą funkcjonalną całość), tożsamość czasowa

zamówienia (możliwe udzielenie zamówienia w tym samym czasie, ewentualnie możliwość realizacji zamówienia w tym

samym czasie) i możliwość wykonania zamówienia przez jednego wykonawcę. Innymi słowy konieczne jest ustalenie czy

dany rodzaj zamówienia mógł być wykonany w tym samym czasie, przez tego samego wykonawcę (Opinia UZP).

Wskazał również na Komentarz UZP do art. 30 ust. 1 ustawy.

Odwołujący podkreślił, że Zamawiający pierwotnie wszystkie podzielone obecnie na części roboty udzielał jako jedno

zamówienie. Pokazuję to jego jedność i zasadność takiego właśnie zlecenia tych prac.

Zamawiający na rok 2026 przewidział przestój w zakresie przewodu nr 10. Oznacza to, że planowany jest również

remont tego komina. Odwołujący podał, że wystąpił w trybie dostępu do informacji publicznej o udzielenie stosownych

informacji, w tym co do terminu zlecania prac. Podał, że jak się można było spodziewać zamawiający odmówił

udzielenia takich informacji. Podobnie jak miało to miejsce w przypadku kwot jakie zamawiający przeznaczył na

poszczególne zamówienia.

Analiza dotycząca prawidłowości wszystkich czynności dokonanych przez zamawiającego po unieważnieniu

Postępowania I, powinna być zdaniem odwołującego dokonywana

​w oparciu o wymienioną powyżej zasadę.

Odwołujący podał, że z punktu widzenia potwierdzenia tezy, iż wszczęcie Postępowania IV poza reżimem ustawy

stanowi skutek naruszenia przepisu ustawy przez dokonanie nieuprawnionego podziału zamówienia celem uniknięcia

przepisów ustawy, istotne są następujące okoliczności:

Po pierwsze, Postępowanie I było przeprowadzone w trybie przetargu nieograniczonego,

​z uwzględnieniem wszystkich obowiązków publikacyjnych związanych z przeprowadzeniem postępowania w tym trybie.

Powyższe oznacza, iż Zamawiający pierwotnie dokonał szacowania wartości zamówienia na poziomie zobowiązującym

go do przeprowadzenia postępowania w reżimie Pzp.

Po drugie, przedmiot zamówienia w Postępowaniu I obejmował wykonanie robót budowlanych polegających na

zabezpieczeniu chemoodpornym wewnętrznej powierzchni 3 (trzech) przewodów kominowych nr 10, 11 i 12, jak również

rekonstrukcji wylotów przewodów kominowych nr 11 i nr 12 od poziomu +290,65m do poz. +300m oraz naprawie

konstrukcji kanałów spalin nr 11 i 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów –

​co oznacza, iż wykonanie wszystkich 3 przewodów kominowych stanowiło potrzebę Zamawiającego i było traktowane

przez Zamawiającego jako jedno zamówienie.

Po trzecie, wobec występowania wymienionych wyżej okoliczności (i możliwości zrealizowania wszystkich

wymienionych wyżej prac przez ten sam podmiot, w tym samym czasie) brak jest obiektywnych przyczyn

uzasadniających podjęcie przez Zamawiającego decyzji o ograniczeniu zamówienia w Postępowaniu IV do dokonania

naprawy przewodów kominowych i zabezpieczenia chemoodpornego jedynie dla powierzchni kominowych nr 11

​i 12 oraz wyeliminowania z zakresu przedmiotu zamówienia również robót obejmujących rekonstrukcję wylotów ww.

przedmiotów kominowych, pozostawiając w obrębie tego przedmiotu zamówienia jedynie obowiązek ich naprawy.

Biorąc pod uwagę wszystkie okoliczności unieważnionego uprzednio Postępowania I, które świadczą o uprzywilejowaniu

wykonawcy REMKOR i niechęci zamawiającego

​do wykonawcy REMA, stwierdzić należy, iż również wszczęcie Postępowań II i III należy traktować jako obejście

przepisów ustawy. Zamawiający zdecydował się na dokonanie rzeczonego podziału, celem możliwości rozpisania

niniejszego przetargu poza Pzp,

​a w konsekwencji wprowadzenia do dokumentacji Postępowania postanowień ograniczających możliwość złożenia

oferty tylko do jednego wykonawcy: podmiotu REMKOR.

W zakresie braku możliwości dokonywania podziału zamówienia na części celem ominięcia przepisów ustawy

wypowiadała się Krajowa Izba Odwoławcza, która m. in. w uchwale z dnia 14 października 2021 r. (wydanej na gruncie

ustawy z 2004 r., lecz której treść pozostaje nadal aktualna) wskazała, iż nawet w sytuacji udzielenia zamówienia w

ramach odrębnych postępowań, jako szacunkową wartość zamówienia uznaje się wartość całego zamówienia

​a nie wyodrębnionej części - i to szacunkowa wartość całego zamówienia powinna stanowić wyznacznik dla wyboru

trybu, w jakim dane zamówienie będzie udzielane.

Odwołujący podał, że w postępowaniu występują wszystkie przesłanki pozwalające

​na uznanie, że w odniesieniu do pełnego zakresu przedmiotu zamówienia opisanego

​w Postępowaniu I (a w konsekwencji opisem przedmiotu zamówienia w ramach pozostałych omawianych w odwołaniu

postępowań) mamy do czynienia z jednym zamówieniem.

​W przypadku prac związanych z naprawą i wykonaniem zabezpieczenia wszystkich trzech kominów (10, 11 i 12) mamy

do czynienia z jednością gospodarczą i techniczną, z uwagi na fakt, iż wszystkie te kominy, powłoki i zabezpieczenie

chemoodporne, będą pełniły taką samą rolę gospodarczą techniczną. Celem tych prac było doprowadzenie do

przywrócenia dotychczasowej funkcji kominów w dotychczasowych warunkach. Występowanie jedności gospodarczej

potwierdza również fakt, iż Zamawiający nie zdecydował się ramach Postępowania I na udzielenie zamówienia z

podziałem na części. Roboty dotyczące wszystkich 3 kominów mogły zostać przeprowadzone w jednym czasie, przez

tego samego wykonawcę. Powyższe potwierdza fakt, iż zakres ten został potraktowany przez Zamawiającego (w

Postępowaniu I) jako jedno zamówienie (zakres ten mógł on być wykonywany w całości przez jeden podmiot). Roboty

dotyczące wszystkich 3 kominów mogły zostać przeprowadzone w jednym czasie, przez tego samego wykonawcę.

Powyższe potwierdza fakt, iż zakres ten został potraktowany przez Zamawiającego

​(w Postępowaniu I) jako jedno zamówienie (zakres ten mógł on być wykonywany w całości przez jeden podmiot).

O zbieżności czasowej, o której mowa w treści wyżej wskazanej uchwały świadczy fakt,

​że wszczęcie wszystkich postępowań: I – IV miało miejsce w krótkich odstępach czasowych (pomiędzy postępowaniem

I a IV okres ten wynosi zaledwie kilka miesięcy). Odwołujący stoi na stanowisku, iż nawet jeżeli Zamawiający zdecydował

się wyodrębnić do realizacji

​w ramach odrębnego postępowania wykonanie naprawy przewodów kominowych

​i zabezpieczenia chemoodpornego wewnętrznej powierzchni przewodów nr 11 i 12 (czy też zdecydował się na

udzielenie zamówienia na roboty budowlane realizowane w związku

​z kominem 10 w ramach odrębnych postępowań), to celem zachowania zgodności

​z przepisami ustawy zobowiązany był do przeprowadzenia postępowań w ramach jednej

z procedur przewidzianych przez Pzp. Odwołujący podał, że za nieuzasadnioną należy traktować ewentualną przyszłą

argumentację Zamawiającego, który w odniesieniu do robót realizowanych z związku z kominem nr 10 może podnosić,

iż w tym zakresie zdecydował się na podział zamówienia i udzielenie go w ramach odrębnych postępowań, z uwagi na

fakt,

​że prace te wymagają co do zasady realizowania ich w odpowiednich etapach (Zamawiający planuje również udzielenie

kolejnego zamówienia i jego realizację w 2026 r.), i dlatego właśnie konieczne było dokonanie odpowiedniego podziału. W

ramach Postępowania I obejmującego pełen zakres zamówienia tj. roboty budowlane w ramach kominów nr 10, 11

​i 12, realizowane miały być zgodnie z OPZ w etapach. W odniesieniu do komina nr 10 możliwe było udzielenie

zamówienia w ramach jednego postępowania (bez dokonywania sztucznego podziału zamówienia na części) i

skonstruowanie opisu przedmiotu zamówienia w zakresie terminów w sposób analogiczny, jak w Postępowaniu I.

Analiza całości argumentacji przedstawionej w odwołaniu prowadzi do wniosku,

​że zamawiający zaniechał udzielenia zamówienia w trybie wynikających z przepisów ustawy, przy czym odpowiedź na

pytanie dlaczego podjął taką decyzję jest oczywista: wewnętrzna procedura zakupowa pozwala Zamawiającemu na

większą kontrolę nad tym, komu zostanie udzielone zamówienie i ogranicza ryzyko, iż będzie to podmiot inny niż

REMKOR.Z punktu widzenia zasad zamówień publicznych oraz wydatkowania środków publicznych, powyższe jest

nieakceptowalne.

Po przeprowadzeniu posiedzenia i rozprawy z udziałem stron postępowania odwoławczego oraz

uczestnika postępowania odwoławczego, na podstawie zebranego materiału w sprawie Krajowa Izba

Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje:

Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek, o których stanowi art. 528 ustawy z dnia 11

września 2019 r. Prawo zamówień ustawy z 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2024 poz.

1320 ze zm. dalej: „ustawa Pzp” lub „ustawa”), skutkujących odrzuceniem odwołania.

Skład orzekający Izby rozpoznając sprawę uwzględnił akta sprawy odwoławczej, które zgodnie z par. 8

rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku

​w sprawie postępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą (Dz. U. z 2020 r. poz. 2453)

stanowią odwołanie wraz z załącznikami oraz dokumentację postępowania przesłaną przez zamawiającego w postaci

elektronicznej lub kopię dokumentacji, o której mowa w § 7 ust. 2, a także inne pisma składane w sprawie oraz pisma

kierowane przez Izbę lub Prezesa Izby w związku z wniesionym odwołaniem.

Izba uwzględniła stanowiska prezentowane na rozprawie przez strony postępowania odwoławczego oraz

uczestnika postępowania odwoławczego.

Izba uwzględniła stanowisko zamawiającego zawarte w piśmie procesowym z dnia 9 kwietnia 2025 roku

„Odpowiedź zamawiającego na odwołanie”.

Izba dopuściła dowody zawnioskowane i załączone do ww. pisma prze zamawiającego:

-korespondencja elektroniczna pomiędzy przedstawicielem firmy STEULERKCH Materials GmbH, a

przedstawicielami indyjskiego Instytutu Technologii Chemicznej,

- Wstępna analiza autentyczności dokumentu „Raport z badań z dnia 26.08.2019” (Test Certificate Wikaflake DD) na

podstawie graficznych parametrów, wykonanej dnia 11 października 2024 r.,

-Harmonogram Roczny Remontów Bloków 2024 — wersja 9,

- Wniosek na zakup interwencyjny z 14.11.2024 r.pn „Awaryjna naprawa kanału wlotowego i instalacji odpływu skroplin

z przewodu kominowego nr 10 wraz z naprawą odwodnienia.",

-Harmonogram Roczny Remontu Bloków 2025 — wersja 7,

-Harmonogram Roczny Remontu Bloków 2025 - wersja 10,

- Opis Przedmiotu Zamówienia stanowiący Załącznik nr 1 do projektu Umowy (Załącznik nr 2 do SW Z) w

postępowaniu nr POST/GEK/CSS/FZRELB/00340/2025 pn. : „Naprawa wykładziny chemoodpornej przewodu

spalin nr 10 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów” (w odwołaniu określonym jako Postępowanie III),

-Opis przedmiotu Zamówienia stanowiący Załącznik Nr 1 do SWZ/ wzoru Umowy

​ w postępowaniu publicznym o numerze POST/GEK/CSS/PW OELB/00307/2024 pn.: „Zabezpieczenie

chemoodporne wewnętrznej powierzchni przewodów kominowych nr 10, 11 i 12, rekonstrukcja wylotów

przewodów kominowych nr 11 i nr 12 od poziomu +290,65m do poz +300m oraz naprawa konstrukcji kanałów

spalin nr 10 i 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów".

Izba postanowieniem wydanym w trakcie rozprawy dopuściła dowody zawnioskowane i wymienione w odwołaniu:

-OPZ Postępowania II,

-SWZ Postępowania III.

Izba postanowieniem wydanym w trakcie rozprawy dopuściła dowody zawnioskowane i złożone do akt sprawy w

trakcie rozprawy przez odwołującego:

-Dowód nr 1 – Informacja dotycząca eksperta,

- Dowód nr 2 – wyciąg z dokumentacji Postępowania I - karta charakterystyki karty W IKAFLAKE DD, karta

charakterystyki Steulerflake SPM, dwie karty charakterystyki dot. tych produktów W IKAFLAKE DD, - wyciąg z

wyroku sygn. akt KIO 3304/24 (10 kart),

- Dowód nr 3 - wyciąg z umowy Postępowanie IV (1 karta) oraz wydrukz Giełdowej Platformy Informacyjnej („gpi”)

Towarowej Giełdy Energii (4 karty)

-Dowód nr 4 – wydruk z Giełdowej Platformy Informacyjnej („gpi”) Towarowej Giełdy Energii (4 karty),

- Dowód nr 5 – korespondencję odwołującego z zamawiającym o przedstawienie informacji dot. planowanych prac;

pisma z dnia 15 stycznia 2025 roku, 29 stycznia 2025 roku, 28 stycznia 2025 roku, 25 marca 2025 roku, 7

kwietnia 2025 roku, 11 lutego 2025 roku (12 kart).

Pismo odwołującego z dnia 8 kwietnia 2025 roku, złożone w trakcie rozprawy, zawierające wnioski o zobowiązanie

zamawiającego, na podstawie art. 536 ustawy

​do przedawnienia określonych w piśmie dokumentów: (punkt I pisma) dokumentacji Postępowania I, dokumentacji

Postępowania II, dokumentacji Postępowania III, dokumentacji Postępowania IV. Pismo zawiera wniosek (punkt II

pisma) o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego (specjalista z zakresu konstrukcji i rekonstrukcji przewodów

kominowych elektrowni, w szczególności zabezpieczenia chemoodpornego ich wewnętrznej powierzchni oraz

budowy i naprawy kanałów spalin elektrowni)w zakresie oceny zasadności podziału zamówienia na części oraz

udzielenia wydzielonych zakresów w ramach odrębnych postępowań prowadzonych poza reżimem ustawy Pzp, z

uwzględnieniem oceny tych zamówień pod kątem występowania w ich przypadku jedności

przedmiotowej/funkcjonalnej, czasowej oraz podmiotowej, tj. możliwości wykonania tego zakresu przez ten sam

podmiot, w tym samym czasie, przy zachowaniu podobieństwa funkcjonalnego i przedmiotowego oraz wyceny prac

będących przedmiotem zamówienia Postępowania II, III i IV w oparciu o dokumentację udostępnioną w wyniku

zobowiązania Izby, o którym mowa wyżej. Pismo zawierało również (punkt III pisma) wniosek o zobowiązanie

zamawiającego do przedłożenia dokumentów obrazujących planowane wstrzymanie przewodów kominowych nr 10

oraz powód ich wstrzymania, a także planowanych prac remontowych na 2026 rok dotyczących przewodów

kominowych, oraz dokumentacji która ma się stać podstawą zlecenia tych prac, w tym projektów czy dokumentów

roboczych. Pismo zawierało również (punkt IV pisma) wskazanie na kosztorysy (analizy, wyceny) z których wynika

wartość przyjętych kwot wartości zamówień dla Postępowań II, III i IV.

Izba ustaliła i zważyła w zakresie zarzutów odwołania:

Izba na wstępie wskazuję, zgodnie z art. 559 ust. 2 ustawy podstawy prawne oraz przytacza przepisy prawa:

- zgodnie z art. 559 ust. 2 ustawy - Uzasadnienie orzeczenia zawiera wskazanie podstawy faktycznej rozstrzygnięcia, w

tym ustalenie faktów, które Izba uznała za udowodnione, dowodów, na których się oparła, i przyczyn, dla których innym

dowodom odmówiła wiarygodności i mocy dowodowej, oraz wskazanie podstawy prawnej orzeczenia

z przytoczeniem przepisów prawa.

- art. 16 pkt 1 ustawy - Zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie

o udzielenie zamówienia w sposób:

1) zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców;

3) proporcjonalny.

- art. 28 ustawy - Podstawą ustalenia wartości zamówienia jest całkowite szacunkowe wynagrodzenie wykonawcy bez

podatku od towarów i usług, ustalone z należytą starannością.

- art. 29 ust. 1 ustawy - Zamawiający nie może, w celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy, zaniżać wartości

zamówienia lub konkursu, lub wybierać sposobu obliczania wartości zamówienia.

- art. 29 ust. 2 ustawy - Zamawiający nie może dzielić zamówienia na odrębne zamówienia, jeżeli prowadzi to do

niestosowania przepisów ustawy, chyba że jest to uzasadnione obiektywnymi przyczynami.

- art. 30 ustawy –

ust. 1 - Jeżeli zamawiający planuje udzielić zamówienia na roboty budowlane lub usługi

​w częściach, z których każda stanowi przedmiot odrębnego postępowania, lub dopuszcza możliwość składania ofert

częściowych, wartością zamówienia jest łączna wartość poszczególnych części zamówienia.

ust. 2 - W przypadku gdy zamawiający planuje nabycie podobnych dostaw, wartością zamówienia jest łączna wartość

podobnych dostaw, nawet jeżeli zamawiający udziela zamówienia w częściach, z których każda stanowi przedmiot

odrębnego postępowania, lub dopuszcza możliwość składania ofert częściowych.

ust. 3 - Przy obliczaniu wartości zamówienia na roboty budowlane uwzględnia się także wartość dostaw i usług

oddanych przez zamawiającego do dyspozycji wykonawcy, o ile są one niezbędne do wykonania tych robót

budowlanych.

ust. 4 - W przypadku zamówień udzielanych w częściach, do udzielenia zamówienia na daną część zamawiający może

stosować przepisy ustawy właściwe dla wartości tej części zamówienia, jeżeli jej wartość jest mniejsza niż wyrażona w

złotych równowartość kwoty 80 000 euro dla dostaw lub usług oraz 1 000 000 euro dla robót budowlanych, pod

warunkiem że łączna wartość tych części wynosi nie więcej niż 20% wartości zamówienia.

- art. 132 ustawy - Przetarg nieograniczony to tryb udzielenia zamówienia, w którym

​w odpowiedzi na ogłoszenie o zamówieniu oferty mogą składać wszyscy zainteresowani wykonawcy.

- art. 376 ust. 1 ustawy - 1. Zamawiający sektorowi udzielają zamówień w jednym z następujących trybów:

1) przetargu nieograniczonego;

2) przetargu ograniczonego;

3) sektorowych negocjacji z ogłoszeniem;

4) dialogu konkurencyjnego;

5) partnerstwa innowacyjnego.

- art. 91 ust. 1 ustawy - Zamawiający może udzielić zamówienia w częściach, z których każda stanowi przedmiot

odrębnego postępowania o udzielenie zamówienia, lub dopuścić możliwość składania ofert częściowych w ramach

jednego postępowania o udzielenie zamówienia, określając zakres i przedmiot części oraz wskazując, czy ofertę można

składać w odniesieniu do jednej, kilku lub wszystkich części zamówienia.

W zakresie zarzutu (1) odwołania naruszenia art. 28 oraz art. 29 ust. 1 i 2

​i art. 30 w zw. art. 132 w zw. z art. 376 ust. 1 oraz art. 91 ust. 1 w zw. 16 pkt 1 i 3 ustawy przez ustalenie wartości

zamówienia bez uwzględniania łącznej wartości części, z których każda stanowi przedmiot odrębnego postępowania, a

ponadto przy braku należytej staranności, w tym – w celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy – zaniżenie wartości

zamówienia oraz dokonanie nieuprawnionego podziału zamówienia na części, które prowadziło do niestosowania

przepisów ustawy i rozpoczęcia procedury udzielenia zamówienia publicznego poza reżimem ustawy, celem udzielenia

ściśle określonemu z góry zamówienia wykonawcy P.P.H.U. "REMKOR" D.W. (dalej jako „REMKOR”)

- Izba zarzut (1) odwołania uznała za niezasadny.

Izba ustaliła na podstawie odwołania oraz akt postępowania odwoławczego,

​że zamawiający prowadzi postępowanie zakupowe pod nazwą „Naprawa wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12,

zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz naprawa konstrukcji kanału

dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów”. Postępowanie to jest prowadzone na

podstawie Procedury Zakupy w PGE GiEK S.A. (PROC 10032/H) w trybie przetargu nieograniczonego. Postępowanie to

zostało opublikowane 13 marca 2025 roku przez publikację Ogłoszenia

​o Zakupie na platformie System Zakupowy GK PGE.

Tym samym, postępowanie powyższe nie jest prowadzone w ramach procedur określonych ustawą Prawo zamówień

publicznych i nie jest prowadzone z zastosowaniem ustawy Prawo zamówień publicznych.

Na podstawie art. 513 pkt 3 ustawy odwołanie przysługuje na zaniechanie przeprowadzenia postępowania o

udzielenie zamówienia lub zorganizowania konkursu na podstawie ustawy, mimo że zamawiający był do tego

obowiązany. Zgodnie ze stanowiskiem wyrażonym w Komentarzu Prawo zamówień publicznych autorstwa H. Nowak, M.

Winiarz (komentarz Urzędu Zamówień Publicznych Wydanie II str.1335)przepis ten ma zastosowanie w sytuacji, w której

zamawiający zobowiązany był z mocy Pzp do przeprowadzenia postępowania lub zorganizowania konkursu, jednak tego

obowiązku nie wykonał. Za wyrokiem Sądu Okręgowego w Warszawie sygn. akt XXIII Zs 64/22podnieść należy, że w

literaturze przedmiotu wskazuje się, że „w ten sposób ustawa zapełnia lukę w systemie środków ochrony prawnej

istniejącą we wszystkich poprzednio obowiązujących ustawach dotyczących udzielania zamówień publicznych. Ponieważ

przewidywały one możliwość wniesienia środka ochrony prawnej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego

(por. art. 180 ust. 1 i 2 ustawy z 2004 r.), to organy właściwe w sprawach zamówień publicznych odmawiały rozpoznawania

spraw dotyczących zaniechania zastosowania ustawy. Nie były to bowiem sprawy dotyczące czynności w postępowaniu o

udzielenie zamówienia publicznego. Nowe ukształtowanie przedmiotu odwołania przesądza ten problem w sposób

całkowicie jednoznaczny.” ( J. Jerzykowski (w:) Odwołanie i skarga w zamówieniach publicznych. ustawy – Prawo

zamówień publicznych. Komentarz, Warszawa 2021, art. 513.)

Wymaga również podkreślenia, że przesłanka dotyczy sytuacji, gdy zamawiający zobowiązany był do przeprowadzenia

postępowania lub zorganizowania konkursu, jednak nie wykonał tego obowiązku ( M. Sieradzka (red.), Prawo zamówień

publicznych. Komentarz. Wyd. 1, Warszawa 2022, art. 513 ustawy Pzp, Legalis).

W zakresie podnoszonego przez odwołującego zarzutu odwołania oraz poczynionych argumentacji faktycznych, Izba w

pierwszej kolejności podkreśla, że odwołanie zostało wniesione w zakresie konkretnego wskazanego i ogłoszeniowego

przez zamawiającego poza ustawą Pzp postępowania „Naprawa wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12,

zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz naprawa konstrukcji kanału

dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów”(dalej: Postępowanie IV), co

jednoznacznie wynika z treści odwołania. Tym samym zakresem zarzutu odwołania objęte jest zaniechanie

przeprowadzenia postępowania w odniesieniu do ww. przedmiotu na podstawie ustawy Prawo zamówień publicznych.

W odniesieniu do podnoszonego przez zamawiającego braku interesu odwołującego we wniesieniu odwołania

wynikającego z art. 505 ustawy Izba stwierdza, że odwołujący

​w wystarczający sposób wykazał interes w uzyskaniu zamowienia w określonym przedmiotowo zakresie odwołania.

Wymaga podkreślenia w tym miejscu, że regulacja art. 505 ust. 1 ustawy wskazuje na uprawnienie do wnoszenia

środków ochrony prawnej przy spełnieniu następujących przesłanek, a mianowicie interesu w uzyskaniu zamówienia

(lub nagrody w konkursie), poniesienia lub prawdopodobieństwa poniesienia szkody,

​a także naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy. Zamawiający swoje stanowisko oparł na tym, że w

prowadzonym uprzednio postepowaniu „Zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni przewodów kominowych

nr 10, 11 i 12, rekonstrukcje wylotów przewodów kominowych nr 11 i nr 12 od poziomu +290,65m do poz. +300m oraz

naprawa konstrukcji kanałów spalin nr 10 i 12 dla PGE GiEK S.A., Oddział Elektrownoa Bełchatów”(dalej: Postępowanie

I) odwołujący nie przedstawił wymaganego przez zamawiającego dokumentu (w oryginale) i wycofał wniesione

odwołanie, tym samym o ile nie dysponuje innym dokumentem pochodzącym od niezależnej jednostki badawczej, nie

będzie miał realnej szansy na uzyskanie zamówienia, a co za tym idzie – jak podał zamawiający – nie ma interesu w

uzyskaniu zamówienia. Izba zaznacza, że interes do którego referował zamawiający ma się odnosić do interesu

wykonawcy w odniesieniu do uzyskania przedmiotowego zamówienia, a zakresem jego kwestionowania i uzasadnienia w

odniesieniu do interesu jest podnoszony przez odwołującego podział zamówienia na części oraz opublikowanie

postępowania poza ustawą Pzp, w czym również upatruje odwołujący szkodę jaką może ponieść. Argumentacja

odwołującego odnosząca się do strony przedmiotowej prowadzonego postępowania sprowadza się do wskazania

elementów opisu przedmiotu zamówienia jakich nie ma możliwości kwestionować w procedurze prowadzonej poza

ustawą, a w konsekwencji uzasadniającą chęć pozyskania zamówienia. Pierwszą

​z materialnoprawnych przesłanek wniesienia odwołania jest wykazanie posiadania interesu w uzyskaniu zamówienia i

choć ustawa nie wprowadza definicji tego pojęcia to w oparciu

​o stanowiska doktryny oraz ugruntowane w orzecznictwie Izby stanowiska należy wskazać, że wiąże się on z chęcią

uzyskania zamówienia w konkretnym postępowaniu o udzielenie zamówienia lub konkursie. Niezbędnym do wykazania

interesu w uzyskaniu danego zamówienia na etapie składania odwołania jest chociażby potencjalna możliwość uzyskania

przez odwołującego zamówienia, a interes odwołującego musi być utożsamiany z doznanym przez wykonawcę

uszczerbkiem interesu własnego w uzyskaniu zamówienia w danym postępowaniu w wyniku naruszenia przepisów

ustawy. W ocenie Izby w tym stanie faktycznym, gdzie odwołanie wnoszone jest w odniesieniu do zaniechania

prowadzenia przez zamawiającego postępowania w ramach ustawy Pzp, wystarczającym do wykazania interesu jest

uprawdopodobnienie chęci ubiegania się o zamówienie przez samo odniesienie się do pozbawienia prawa do

kwestionowania postanowień określonych przez zamawiającego, z którego wykonawca mógłby skorzystać gdyby

procedura prowadzona była na podstawie ustawy Pzp.

Izba ustaliła w oparciu o dokumenty złożone przez odwołującego jak również zamawiającego, że Postępowanie IV

prowadzone jest na podstawie wewnętrznych regulacji obowiązujących zamawiającego (zamawiający sektorowy), bez

stosowania procedury

​z ustawy Pzp. W zakresie swojego stanowiska wyrażonego w odwołaniu odwołujący buduje argumentację opartą na

odnoszeniu się do treści przedmiotowej (przedmiotu zamówienia) wynikającej z Postępowania I, jednocześnie zwracając

wielokrotnie uwagę na dokonane przez zamawiającego w prowadzonych postępowaniach ograniczenia przedmiotowe

​w stosunku do pierwotnie ogłoszonego Postępowania I.

Zgodnie z obowiązującymi przepisami, w odniesieniu do zamawiających sektorowych, próg unijny dla zamówień na

roboty budowlane wynosi 5 538 000 euro, co po przeliczeniu daje kwotę 25 680 260 zł. (Obwieszczenie Prezesa Urzędu

Zamówień Publicznych z dnia 3 grudnia 2023 r. w sprawie aktualnych progów unijnych, ich równowartości w złotych,

równowartości w złotych kwot wyrażonych w euro oraz średniego kursu złotego w stosunku do euro stanowiącego

podstawę przeliczania wartości zamówień publicznych lub konkursów; Załącznik do obwieszczenia - art. 15 lit. b

dyrektywy 2014/25/UE, w przypadku zamówień sektorowych na roboty budowlane udzielanych przez zamawiających

sektorowych – wynosi 5 538 000 euro, co stanowi równowartość kwoty 25 680 260 zł).

Zamawiający, po unieważnieniu Postępowania I, które prowadzone było w reżimie ustawy Pzp, przeprowadził

postępowania poza ustawą na podstawie wewnętrznych procedur. Zamawiający przeprowadził postępowanie „Awaryjna

naprawa kanału wlotowego i instalacji odpływu skroplin z przewodu kominowego nr 10” (dalej: Postępowanie II”), oraz

„Naprawa wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrowni Bełchatów” (dalej:

Postępowanie III”).

Zgodnie ze stanowiskiem zamawiającego , w którym wyjaśnił, że musiał przeprowadzić niezbędne naprawy w bardzo

ograniczonym zakresie w trybie zakupu interwencyjnego pn.: „Awaryjna naprawa kanału wlotowego i instalacji odpływu

skroplin z przewodu kominowego nr 10 wraz z naprawą odwodnienia.” – natomiast w Postępowaniu I przewidziana była

wymiana zabezpieczenia chemoodpornego na całej powierzchni wlotu i całej powierzchni przewodu spalin, w zakładanej

ilości 5698,48 m2. W Postępowaniu II w ramach naprawy awaryjnej, jak wyjaśniał zamawiający, zrealizowano wyłącznie

niezbędne naprawy stali

​i zabezpieczenia chemoodpornego na powierzchni 234 m2. Zamawiający uzasadnił również, że przeprowadzenie tych

napraw było konieczne ze względu na stwierdzony w trakcie postoju stan przedawaryjny. Brak realizacji prac

naprawczych przewodu groził utratą stateczności konstrukcji, a w konsekwencji awaryjnym wyłączeniem bloku z

eksploatacji oraz katastrofą budowlaną. Dodatkowo, ze względu na umiejscowienie kanału dolotowego przewodu

kominowego nr 10 bezpośrednio nad kanałami spalin do przewodów kominowych nr 11 i 12, z uwagi na bardzo realne

zagrożenie utraty stateczności konstrukcji kanału spalin nr 10, zagrożenie katastrofą budowlaną rozszerzone było

również dla przewodów bloku nr 11 i 12. Wartość tej realizacji interwencyjnej oraz zrealizowanego w roku 2024 wyniosła

589.689,94 zł netto, co wynika jednoznacznie przedstawionego dokumentu Wniosek na zakup interwencyjny z

14.11.2024 roku.

Zamawiający przeprowadził również postępowanie „Naprawa wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10 dla PGE

GiEK S.A. Oddział Elektrowni Bełchatów” (dalej: Postępowanie III”), które swoim zakresem przedmiotowym nie

odpowiada wymaganiom

​z Postępowania I, co jednoznacznie dostrzega w swoim stanowisku również odwołujący. Odwołujący podnosi, że

zamawiający dokonał wyodrębnienia zakresu zamówienia przy czym nie uzasadnia w logiczny sposób tego, że

zamawiający nie ma prawa do zmiany uprzednio określonego w ramach Postępowania I (unieważnionego) przedmiotu

zamówienia.

​W ramach Postępowania III zamawiający przewidział naprawę wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10, co

wynika jak wyjaśnił z jego możliwości finansowych

​i organizacyjnych. Zamawiający wyjaśnił, że prace związane z przewodem kominowym nr 10 w Postępowaniu I miały

zostać zrealizowane w 2024 r. w trakcje postoju bloku nr 10, który zgodnie z Harmonogramem Rocznym Remontu

Bloków 2024 (wersja 9) trwał od 07.09.2024 do 26.11.2024 (80 dni). Remont przewodów spalinowych Bloku nr 10 nie

doszedł do skutku w planowanym terminie z uwagi na przedłużające się i ostatecznie unieważnione Postępowania I. W

wyniku zaistniałego stanu faktycznego zamawiający, jak wskazał głównie z tego powodu zmuszony był dokonać korekty

Harmonogramu Rocznego Remontu Bloków 2025, który w ówczesnym czasie przewidywał 14 dniowy (w terminie od

12.10.2025 r.

​do 26.10.2025 r.) postój bloku nr 10, w konsekwencji został zmieniony na 34 dni (od 22.04.2025 r. do 26.05.2025 r.),

jednakże jak wskazywał niemożliwe było ponowne odstawienie Bloku nr 10 na równie długi czas jak w 2024 r. Powyższe

informacje wynikają

​z przedstawionych przez zamawiającego dokumentów Harmonogram Roczny Remontu Bloków 2025 – wersja 7 oraz

wersja 10.

Elementem niewątpliwie istotnym z punktu oceny prowadzonych prac jest wskazana przez zamawiającego

charakterystyka prowadzonych robót. Zamawiający wyjaśnił w oparciu

​o specyfikę prac obejmujących naprawy zabezpieczenia chemoodpornego przewodów kominowych (prac remontowych

w trakcie postoju bloku energetycznego), że prace te są możliwe do przeprowadzenia w ściśle określonym czasie, to jest

w trakcie zaplanowanego postoju bloku. Harmonogramy roczne remontów bloków wymagają uwzględnienia licznych

zmiennych i uzgodnień (między innymi z, PSE, PGE S.A. innymi elektrowniami w ramach PGE GiEK S.A.), a

wprowadzanie w nich zmian nie jest dowolne i wymaga czasu. Zamawiający uzasadniał, że każdy dzień nieplanowanego

postoju oznacza dla niego poważne straty finansowe, liczone w milionach złotych, wynikające nie tylko z utraconych

korzyści (dochody z Rynku Mocy) ale również z kar za niedotrzymanie zobowiązań z wiążących Zamawiającego umów

na dostawy energii. Zamawiający wskazał również jako wiodącym producencie energii elektrycznej, spoczywa

odpowiedzialność za bezpieczeństwo energetyczne kraju.

W odniesieniu do prac obejmujących wymianę zabezpieczenia chemoodpornego przewodów kominowych zamawiający

wyjaśnił proces prowadzenia takich prac, jego skomplikowanie wynikające z ograniczeń umiejscowienia realizacji tych

prac, jak również specjalistyczny charakter prowadzonych robót, które należy wykonać w określonym, bardzo krótkim

czasie postoju bloków z użyciem specjalistycznego sprzętu, z ograniczeniami wynikającymi z tego, że prace

prowadzone mogą być tylko i wyłącznie z poziomu przejezdnej platformy roboczej, co automatycznie powoduje, że

każda kolejna operacja wynikająca z procesu technologicznego może być rozpoczęta dopiero po zakończeniu

poprzedniej. Prace muszą być prowadzone w sposób ciągły w systemie całodobowym, a ilość osób przebywająca na

platformie jest ograniczona i wynika z Dokumentacji Techniczno-Ruchowej wykorzystywanego urządzenia. Z uwagi na

stosunkowo krótki termin realizacji, którym może dysponować Wykonawca w celu wykonania pełnego zakresu robót

niezbędne jest przygotowanie i ustawienie minimum trzech stanowisk roboczych na przejezdnej platformie w jednym

przewodzie kominowym, na których używane będą m.in. agregaty myjące, urządzenia do obróbki strumieniowo-ściernej

oraz urządzenia do aplikacji systemu ochronnego. Ograniczenia kubaturowe (powierzchniowe) nie pozwalają na

prowadzenie poszczególnych operacji technologicznych z wykorzystaniem większej liczby w pełni oprzyrządowanych

stanowisk natomiast zredukowanie ich ilości np. do dwóch stwarza realne zagrożenie niewykonania zadania w

wymaganym terminie.

Uzasadnienie powyższe jakie przedstawił zamawiający w odniesieniu do sposobu realizacji prac remontowych

jednoznacznie wynika, że determinantą dla takich działań jest

​w szczególności czas, który określa dostępność bloku, a zasadzie jego wyłączenie pozwalające na realizację prac

remontowych. W ramach Postępowania I prace w przewodzie kominowym nr 10 były zaplanowane od 08.09.2024 r. do

21.11.2024 r. (zgodnie z Opisem przedmiotu zamówienia dla Postępowania I przedstawionym przez zamawiającego,

gdzie wskzano, że planowane prace zostaną wykonane podczas planowanych postojów bloków energetycznych zgodnie

z Harmonogramem Remontów Bloków) w trakcie w postoju bloku nr 10 od 07.09.2024 r. do 26.11.2024 r. – co wynika z

przedstawionego dokumentu, który obowiązywał w chwil ogłoszenia Postępowania I Harmonogram Roczny Remontów

Bloków 2024 – Wersja 9. Z tego wynika, co również podnosił zamawiający, że zaplanowano postój bloku na 80 dni. Przy

czym Postępowanie I, postępowanie w trybie ustawowym zostało unieważnione w dniu 21 listopada 2024 roku, czyli w

dniu w którym miały się zakończyć planowane prace w przewodzie kominowym nr 10. Zaznaczyć należy również,

​że w dniu 3 stycznia 2025 roku zostało wydane postanowienie o umorzeniu postępowania odwoławczego prowadzonego

w ramach Postępowania I, po wycofaniu odwołania przez odwołującego (tego samego odwołującego co w przedmiotowej

sprawie odwoławczej).

Zgodnie z przedstawionymi dokumentami Harmonogram Roczny Remontów Bloków wersja 10 z dnia 24 marca 2025

roku czas „odstawienia” bloku nr 10 został określony na 34 dni

​(od 22.04.2025 r. do 26.05.2025 r.) w którym zamawiający przewidział dokonanie napraw zgodnie z Postępowaniem III.

Zasadnym jest stanowisko zamawiającego, że nie ma możliwości technologicznych wykonania zakresu realizacji z

Postępowania I w 34 dni.

​W zasadzie z tym stanowiskiem nie prowadził również żadnej polemiki odwołujący, który jedynie oczekiwał odpowiedzi

na pytanie dlaczego zamawiający nie prowadzi tożsamych

​co do zakresu przedmiotowego z Postępowania I obecnie prowadzonych postępowań. Podkreślić również należy, że

odwołujący posiadał wiedzę co do wymagania w zakresie czasu realizacji prac remontowych w przewodzie spalinowym

nr 10, bowiem ta informacja jednoznacznie wynikała z Opisu przedmiotu zamówienia, w którym brał udział.

​W obliczu argumentacji zamawiającego zasadnym jest zmiana zakresu przedmiotowego, bowiem nie ma możliwości

czasowej wykonania obecnie prac jakie były pierwotnie przewidziane przez zamawiającego. Tym samym zasadna jest,

że zamawiający zmienił zakres przedmiotu zamówienia opisany w Postępowaniu I i zrezygnował z całości prac jakie

uwzględniał w tamtej procedurze zamówieniowej. Dla Postępowania III w zakresie opisu przedmiotu zamówienia

zamawiający jednoznacznie podał, że szacunkowa ilość napraw około 461,0m2., które zostaną zlecone przez

zamawiającego po przeprowadzeniu przeglądu, a naprawa zabezpieczenia dotyczy wykładziny chemoodpornej na

pionowej powierzchni wewnętrznej przewodu kominowego nr 10 w kominie 2. Z Opisu przedmiotu zamówienia

​dla Postępowania I jednoznacznie wynika natomiast, że miały być prowadzone prace odtworzeniowe w stalowym

przewodzie spalinowym nr 10 na wysokości od poziomu +26.20m do poziomu +300m na całej długości przewodu oraz w

kanale dolotowym

​na odcinku od pierwszego kompensatora do przewodu spalinowego, a odtworzenie dotyczy wykładziny chemoodpornej

na pionowej powierzchni wewnętrznej całego przewodu, powierzchniach czopucha dolotowego oraz przepony przewodu.

Słuszne jest tym samym wskazanie odwołującego, że zamawiający ograniczył zakres przedmiotu zamówienia i nie

prowadził postepowania na remont polegający na odtworzeniu powierzchni chemoodpornej

​i Postepowanie III odnosiło się jedynie do napraw w zakreślonym zakresie.

Zamawiający w swoim stanowisku wyjaśniał, że prace mogą być prowadzone wyłącznie

​w czasie postoju danego bloku. Każdy postój bloku wymaga szerokich uzgodnień i akceptacji (m.in. z operatorem

systemu przesyłowego Polskimi Sieciami Elektroenergetycznymi S.A., PGE S.A.), ponadto zaplanowanie postoju danego

bloku uzależnione jest od pracy pozostałych krajowych jednostek wytwórczych energii. Zamawiający nie może planować

dowolnie terminów prac. Zatem, jak wskazywał zamawiający, nieprzeprowadzenie prac

​w przewodzie kominowym nr 10 w zaplanowanym na 2024 r. terminie oznacza zaprzepaszczoną możliwość całkowitej

wymiany zabezpieczenia chemoodpornego. W tym stanie rzeczy Izba stwierdza, że zasadne było stanowisko

zamawiającego,

​że nie zamawiający nie może, jak sugeruje odwołujący, „po prostu powtórzyć pierwotnego postępowania”.

Zgodnie ze stanowiskiem zamawiającego łączna wartość wszczętych w 2025 r. Postępowań III i IV wynosi 24 792 212,74

zł. co oznacza, że wartość ta nie przekracza progu ustawowego zobowiązującego zamawiającego do prowadzenia

postepowań w oparciu o ustawę Pzp. Zamawiający podał również, że przy uwzględnieniu wartości Postępowania II

łączna wartość postępowań do jakich odnosił się odwołujący wynosi 25 381 902,68 zł i nie przekracza progu stosowania

ustawy Pzp (wynoszącego 25 680 260 zł.).

Zaznaczenia wymaga również, że sam odwołujący dostrzegł także, że w ramach Postępowania IV zamawiający

ograniczył przedmiot zamówienia w stosunku do Postępowania I. Odwołujący wskazał, że zamawiający wyeliminował z

Opisu przedmiotu zamówienia obowiązek wykonania rekonstrukcji przewodów kominowych nr 11 i 12, zobowiązując

wykonawcę jedynie do ich naprawy. To dowodzi w ocenie Izby tego, że odwołującemu znana jest dokumentacja

Postępowania IV, które objęte jest przedmiotowym odwołanie. Czyli ponownie nie mamy do czynienia z tożsamym

przedmiotem zamówienia jak w zakresie pierwotnie prowadzonej procedury zamówieniowej, w której postępowanie

zostało unieważnione przez zamawiające (21 listopada 2024 roku), a odwołujący wycofał odwołanie, po czym Izba

wydała w dniu 3 stycznia 2025 roku postanowienie o umorzeniu postępowania odwoławczego.

Odwołujący wskazuje w odwołaniu, że to ograniczenie – podobnie jak w przypadku Postępowania II i III – miało na celu

zmniejszenie wartości szacunkowej zamówienia

​do poziomu umożliwiającego przeprowadzenie procedur poza ustawą. W ocenie Izby odwołujący nie przedstawia w tym

zakresie żadnego zasadnego twierdzenia, które uzasadniałoby jego stanowisko. Odwołujący w zasadzie pozostaje w

sprzeczności sam

​z sobą, bowiem w uzasadnieniu odwołania (oryginał odwołania punkt 19) wskazuje,

​że wyodrębnienie z pierwotnego opisu, czyli przygotowanie Postępowania IV w treści

​do jakiej sam odwołujący referuje umożliwia udzielenie zamówienia w tym zakresie

​w procedurze wewnętrznej zamawiającego. W żaden sposób natomiast odwołujący nie uzasadnia i nie dowodzi w

żadnym zakresie, dlaczego twierdzi, że zamawiający dokonał „wyeliminowania prac polegających na rekonstrukcji

wylotów” do odrębnych postępowań. Zamawiający dokonał zmiany swoich wymagań w stosunku do poprzednio

przewidzianego opisu przedmiotu zamówienia w ramach Postępowania I i prowadzi teraz postępowanie

​na naprawę wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12. Z punktu widzenia logicznego absurdalnym byłoby wyłączenie

do odrębnego postepowania rekonstrukcji wylotów

​i jednocześnie prowadzenie postępowania na naprawy wylotów. Przy czym Izba podkreśla, że nie mamy w tym zakresie

do czynienia z żadnym wyłączeniem, bo w pierwotnym Postępowaniu I nie było mowy o naprawach. W wyniku fiaska

Postępowania I zamawiający uwzględniając szereg okoliczności jakie musi brać pod uwagę zdecydował się na zmianę

​w realizacji prac i zamiast rekonstrukcji wylotów przewodów kominowych zdecydował

​o ich naprawie.

Przedstawione stanowisko odwołującego, w ocenie Izby jest próbą uzasadnienia dokonania podziału zamówienia na

części tj. dokonania podziału zamówienia wynikającego z opisu przedmiotu zamówienia Postępowania I na części, co w

żaden sposób nie znajduje uzasadnienia. Nie jest materiałem wyjściowym dla takiej oceny ówcześnie prowadzone

postępowanie, bowiem zamawiający dostosowując się do istniejących obecnie w gospodarce warunków dokonał

ponowienie opisu przedmiotu zamówienia, czy to w zakresie Postępowania III czy Postępowania IV i określił przedmiot

jakie może zrealizować ujmując ramy czasowe wynikające z wyłączenia poszczególnych Bloków, jak również co

podnosił

​w trakcie rozprawy wynikające z możliwości finansowych zamawiającego (przedstawił w załączeniu do pisma podstawy

oszacowania – kosztorysy inwestorskie). Dodatkowo należy podkreślić, że zamawiający jako spółka prawa handlowego

określa budżet na rok i kolejne zmiany budżetowe również wpływają na możliwości finansowania określonych prac.

Słusznie podnosił zamawiający, że zmiana planowanych zakresów zadań, bezpośrednio wpływająca na wartość

szacunkową oraz zmiana wysokości środków, przeznaczonych na ich sfinansowanie to decyzja zamawiającego.

Zamawiający podniósł, że uwzględniając swą rzeczywistą sytuację biznesową, dokonuje stosownej analizy potrzeb i

dostosowuje do nich corocznie aktualizowane plany rzeczowo - finansowe. Zakresy planowanych prac muszą

uwzględniać realną możliwość ich przeprowadzenia. Izba podkreśla w tym miejscu,

​że odwołujący nie kwestionuje w zasadzie Postępowań II, III i IV jako przeprowadzonych

​z uchybieniem ustawy, lecz kwestionuje wskazywany przez siebie podział na części prac określonych przedmiotowo w

opisie zamówienia Postępowania I, który w jego ocenie prowadzi do naruszenia regulacji ustawowych. Przy czym należy

podkreślić, że zamawiający dokonał zmian w stosunku do pierwotnie przewidzianych realizacji i nie prowadzi już

postepowań w odniesieniu o remontów jakie określał wcześniej, ale prowadzi postępowania w zakresie napraw.

Zamawiający jednoznacznie wyjaśnił w trakcie rozprawy, że w zakresie Postępowania Il i III określone zostały naprawy i

zabezpieczenia mające na celu dopuszczenie urządzeń do bezpiecznej pracy. W zakresie postępowania IV w

przedmiocie naprawiane są wyloty i wymiana zabezpieczenia chemoodpornego w całości przewodu kominowego. To

samo w sobie prowadzi do wniosku, że zamawiający niczego nie podzielił na części, bowiem zmienił – jak sam to

podkreślał – przedmiotowo swoje wymagania w zakresie realizacji poszczególnych prac w przewodach kominowych

​w poszczególnych blokach. Należy podkreślić, że sam odwołujący wywodzi zmiany

​w szacunkowej wartości zamówienia właśnie z tego, że zamawiający prowadzi postępowania na naprawy, a nie prace

polegających na rekonstrukcji (w odniesieniu do Postępowania IV – cytat z odwołania: „przez wyeliminowanie prac

polegających na rekonstrukcji wylotów, pozostawiając w zakresie przedmiotu zamówienia prace polegające n naprawie

wylotów”).

​W odniesieniu do Postępowania III i obecnie przewidzianego zakresu realizacji zostały wskazane w tym uzasadnieniu

wyroku wyżej, a wynika z nich jednoznacznie,

​że zamawiający w odmienny, inny sposób teraz przewidział realizację, która teraz ma polegać na naprawie wykładziny

chemoodpornej przewodu spalin nr 10, a nie jak określał to w 2024 roku odtworzeniu wykładziny chemoodpornej w tym

przewodzie spalinowym. Stwierdzić należy, że zamawiający nie ograniczył zakresu tylko w realiach w jakich się znajduje

określił przedmiot zamówienia w zupełnie inny sposób.

Zamawiający wyjaśniał również, że przyjęta w grupie kapitałowej PGE polityka redukcji kosztów zmusiła zamawiającego

do szukania oszczędności, ponownego analizowania zasadności zakupów i ograniczenia zakresów zadań do

niezbędnego minimum. Izba podkreśla, że zamawiający każdorazowo odnosi się - zgodnie ze stanem faktyczny, którego

nie dostrzega odwołujący – do zmian planowanych zakresów zadań, a to ma niewątpliwie wpływ na wartość szacunkową

realizowanych prac.

Mając na uwadze całą powyższą argumentację Izba uznaje za niezasadne stanowisko odwołującego z odniesieniem się

do planowanych przez zamawiającego „prac dotyczących komina nr 10”. Odwołujący wskazując na dowody 3 i 4

złożone w trakcie rozprawy dowodził, że zgłoszone i opublikowane w Giełdowej platformie informacyjnej informacje o

wstrzymaniu prac Bloku 11 i 12 zbieżne z terminem wykonania prac wskazanych w umowie

​do Postępowania IV oraz wskazane w zgłoszone i opublikowane w Giełdowej platformie informacyjnej informacje o

wstrzymaniu prac Bloku 10 dowodzą, że zamawiający przewidział okres wstrzymania prac w Bloku 10 od 6 kwietnia

2026 roku do 24 sierpnia 2026 roku, co ma dowodzić, że w tym okresie przewiduje kolejne roboty budowlane w tym

bloku. W stanowisku swoim zamawiający złożył oświadczenie, że obecnie nie jest zaplanowane kolejne postępowanie

jak również zaznaczył, że zamawiający ma roczny okres planowania budżetu

​i odwołał się w tym zakresie do publikacji Urzędu Zamówień Publicznych, z którego

​to dokumentu wynika, że w przypadku planowania budżetu na dany rok obowiązek łącznego szacowania zamówienia – z

uwagi na kryterium tożsamości czasowej – dotyczy tylko zamówień udzielanych w danym roku budżetowym przy

jednoczesnym spełnieniu kryterium tożsamości przedmiotowej oraz możliwości wykonania tych zamówień przez ten

sam podmiot. Zamawiający wyjaśniał w trakcie rozprawy, że „plan finansowy spółki ustalany jest corocznie na każdy rok

uchwałą zarządu zatwierdzoną uchwałą rady nadzorczej. Zmiany wynikają z polityki finansowej, budżet coroczny z

posiadanych środków przy czym niezbędne jest uwzględnianie wstępujących w trakcie roku napraw, awarii,

nieprzewidzianych zdarzeń. Oceniana jest pilność poszczególnych prac i kwalifikacja do ich realizacji.” Jednocześnie,

​co Izba podkreśla w ramach Postępowania III w umowie zamawiający przewidział

​18 miesięczny okres gwarancji zrealizowanych napraw w ramach realizacji umowy. Tym samym w ocenie Izby

nielogicznym i ekonomicznie nieuzasadnionym byłoby twierdzenie,

​że zamawiający przeprowadzając w roku 2025 naprawy wykładziny chemoodpornej

​z gwarancją 18 miesięcy na zrealizowane prace, planuje na rok 2026 realizację w tym samym zakresie. Jednocześnie

Izba zaznacza, że zamawiający wyjaśnił w trakcie rozprawy, że na 2026 rok planowane są w zakresie bloku 10 są prace

„na chłodni kominowej tj. inny obiekt oraz na maszynowni i kotłowni”.

Izba podkreśla w tym miejscu, że w swoim uzasadnieniu jako punkt odniesienia dla wszelkich czynności przyjął Opis

przedmiotu zamówienia z Postępowania I – o czym była już mowa wyżej w uzasadnieniu (np.: 68. W niniejszym

postępowaniu występują wszystkie przesłanki pozwalające na uznanie, że w odniesieniu do pełnego zakresu przedmiotu

zamówienia opisanego w Postępowaniu I (a w konsekwencji opisem przedmiotu zamówienia w ramach pozostałych

omawianych w odwołaniu postępowań) mamy do czynienia z jednym zamówieniem.). W ocenie Izby, w obliczu zmian

dokonania opisu przedmiotu zamówienia, które w efekcie spowodowały zmiany wartości szacunkowej zamówienia

poniżej progów wymagalności stosowania ustawy nie sposób mówić o podziale na części przedmiotu

​z Postępowania I. Nie ma żadnego odniesienia do tego, że w ramach roku budżetowego,

​bo takie jest finansowanie zamawiającego, zamawiający w roku 2025 dokona jakichkolwiek zamówień, które

przedmiotowo będą odpowiadały prowadzonym postępowaniom II, III i IV do których odnosi się odwołujący.

Odwołujący wskazując w końcowej części uzasadnienia, że w przypadku prac związanych z naprawą i wykonaniem

zabezpieczenia wszystkich trzech kominów (10, 11 i 12) mamy do czynienia z jednością gospodarczą i techniczną, z

uwagi na fakt, iż wszystkie te kominy, powłoki i zabezpieczenie chemoodporne, będą pełniły taką samą rolę gospodarczą

techniczną. Celem tych prac było doprowadzenie do przywrócenia dotychczasowej funkcji kominów w dotychczasowych

warunkach. Nie wyjaśnił w jakim zakresie rozumie

​„w dotychczasowych warunkach”. Niewątpliwie zakres przedmiotu zamówienia w ramach Postepowań II, III i IV zmienił

się i nie odnosi się do dotychczasowych warunków

​z Postępowania I. W ocenie odwołującego jedność gospodarczą potwierdzało również prowadzenie Postępowania I bez

podziału na części. W sumie, mając na uwadze, że Izba nie ocenia zasadności prowadzenia kilku postępowań w

wewnętrznych procedurach zamówieniowych bez stosowania ustawy – poza zakresem odnoszącym się do szacowania

​i wymagalności stosowania przepisów ustawy Pzp – to odnoszenie się do jedności gospodarczej i technicznej tych

Postępowań nie ma dla Izby żadnego znaczenie,

​w przypadku braku kwestionowania, że ich wartość przekracza progi wymagalności. Co do zbieżności czasowej

odwołujący odnosi swoje stanowisko również do Postępowania I, które zostało unieważnione. Natomiast w odniesieniu

do postępowań pozostałych Izba wskazuje, że są one prowadzone poza reżimem ustawowym, w tym kwestionowane

Postepowanie IV, co do którego zostało jednoznacznie potwierdzone, że wraz z pozostałymi dwoma Postępowaniami II i

III mieści się w progach ustawowych zwalniających ze stosowania procedur zamówień publicznych zgodnie z ustawą

Pzp. W żaden sposób odwołujący

​nie uzasadnił dlaczego zamawiający miałaby prowadzić te postępowania w ramach procedur z ustawy Pzp, nie

uzasadnił w czym upatruje „cel zachowania zgodności z przepisami ustawy” Prawem zamawiającego jest stosowanie

wewnętrznych procedur, o ile działania

​w zakresie szacowania są zgodne z ustawą Pzp, w tym przypadku wartość zamówień

​w Postepowaniach II, III i IV nie przekraczała progów ustawowych, co również potwierdzał

​w odwołaniu odwołujący.

Mając na uwadze powyższe Izba stwierdziła, że nie doszło do żadenego podziału zamówienia na części, a zamawiający

prowadzi postępowania zgodnie z możliwościami finansowymi i możliwościami wynikającymi z procesów

technologicznych związanych

​z wyłączonymi Bloków, co również powiązane jest ze zobowiązaniami zamawiającego. Zmiany w zakresie przedmiotu

zamówienia w stosunku do ówcześnie prowadzonej procedury zamówieniowej zostały dostrzeżone również przez

odwołującego, co potwierdza odnoszenie się do prowadzonych postępowań w zakresie napraw, a nie odtworzenia

wykładziny chemoodpornej czy napraw wylotów przewodów kominowych,

​a nie rekonstrukcję przewodów kominowych. Podkreślenia wymaga, że nie ma regulacji, która zobowiązywałaby

zamawiającego po raz ogłoszonym postępowaniu o zamówienie

​do prowadzenia kolejnych postępowań na tożsame, identyczne przedmioty zamówienia. Zamawiający odpowiada za

realizację swoich obowiązków ale to podejmuje decyzje

​co do zakresu realizowanych prac w pełnej odpowiedzialności za ich efekty oraz zabezpieczenie własnych potrzeb. Izba

nie stwierdziła naruszenia któregokolwiek

​z przepisów podnoszonych w zarzucie odwołania, nie stwierdziła podziału zamówienia

​na części celem obejścia ustawy Pzp oraz nie stwierdziła zaniżenia wartości zamówienia

​w odniesieniu do zamówień objętych zmianą zamawiającego. Izba stwierdziła na podstawie przeprowadzonego

postępowania, że kwota zamówień Postępowań II, III i IV nie przekraczała progów, co również w swoim uzasadnieniu

dowołania wskazywał odwołujący.

Izba oddaliła wniosek o przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego powołany w treści pisma z dnia 8 kwietnia

20205 roku i zgłoszony na rozprawie z uwagi na to, że po pierwsze, wnioskowany zakres ustanowienia biegłego tj.:

specjalista z zakresu konstrukcji i rekonstrukcji przewodów kominowych elektrowni, w szczególności zabezpieczenia

chemoodpornego ich wewnętrznej powierzchni oraz budowy i naprawy kanałów spalin elektrowni nie uzasadnia w żaden

sposób oceny w zakresie dokonania podziału zamówienia na części w znaczeniu sprowadzającym się do podziału

zamówienia na części w kontekście przepisów ustawy Pzp. Po drugie, odwołujący odnosząc się do podziału zamówienia

na części odbiega od rzeczywistego stanu rzeczy, który faktycznie sprowadzał się do zmiany zakresu przedmiotowego

w odniesieniu do prowadzonych postępowań w zakresie przedmiotowym jaki był wskazywany przez odwołującego w

uzasadnieniu odwołania. Jednocześnie odwołujący nie wykazał w żaden sposób, w zakresie tego wniosku dowodowego,

jakiekolwiek odniesienia do materiału źródłowego stanowiącego podstawę przyjęcia „całości” jaka miałaby zostać

podzielona na części i w tym zakresie oceny udzielenia wydzielonych zakresów w ramach odrębnych postępowań z

uwzględnieniem oceny tych zamówień pod kątem występowania w ich przypadku jedności przedmiotowej/funkcjonalnej,

czasowej oraz podmiotowej, tj. możliwości wykonania tego zakresu przez ten sam podmiot, w tym samym czasie, przy

zachowaniu podobieństwa funkcjonalnego i przedmiotowego.

W zakresie części wniosku dotyczącej wyceny prac będących przedmiotem zamówienia Postępowania II, III i IV w

oparciu o dokumentację udostępnioną w wyniku zobowiązania Izby, Izba wniosek uznała za niezasadny, bowiem w

zakresie zarzutu odwołania i jego uzasadnienia odwołujący nie odnosił się do wartości tych zamówień jako

uzasadniających przekroczenie kwot uzasadniających konieczność prowadzenia postepowania w reżimie ustawy Pzp.

W zakresie wniosków o zobowiązanie zamawiającego do przedstawienia dokumentacji Postępowań II, III i IV Izba

postanowiła oddalić te wnioski z uwagi na to, że w odwołujący w całości opiera swoje stanowisko na wyjściowym

założeniu, że Opis przedmiotu zamówienia z Postępowania I stanowi element wyjściowy dla konieczności oceniania

całości zamówienia oraz następczo dokonywania jego podziału na części – co jednoznacznie wynika ze stwierdzenia

zawartego w odwołaniu „zobowiązanie Zamawiającego

​do dostarczenia Izbie pełnej dokumentacji przed rozpoczęciem posiedzenia w niniejszej sprawie, w tym również w

zakresie dotychczas przeprowadzonych przez Zamawiającego postępowań, którymi to zastąpiono Postępowanie I” . W

piśmie procesowym odwołujący rozszerza swoje stanowisko do ustalenia rzeczywistego przedmiotu zamówienia

każdego z Postępowań I, II, III i IV oraz ich wartości oraz braku zasadności wyodrębnienia poszczególnych zakresów.

Izba zaznacza, że w zakresie odwołania odwołujący odnosił się do opisu przedmiotu zamówienia w zakresie

Postępowania II i Postępowania III i załączył je do odwołania. Jednocześnie, co należy podkreślić, odwołujący oświadczył

w trakcie rozprawy, że jedna ze spółek pozostającą w powiązaniu z odwołującym złożyła ofertę

​w ramach Postępowania IV. Dokumentacja Postępowania I prowadzonego w reżimie ustawy Pzp dostępna była dla

odwołującego, tym bardziej, że składał ofertę w ramach tego postępowania. Izba podkreśla, że odwołujący podnosząc

wniosek zawarty w piśmie procesowym rozszerzał zakres stanowisk prezentowany w odwołaniu, bowiem

​nie kwestionował odwołujący wartości Postępowań I, II i III przeprowadzonych przez zamawiającego jako tych, które

wskazywałby na przekroczenie dopuszczonego progu ustawowego zobowiązującego zamawiającego do

przeprowadzenia procedury w oparciu

​o ustawę Pzp – tym samym w tym zakresie Izba uznaje ten wniosek za niezasadny, jednocześnie dodając, że ramach

odwołania odwołujący sam potwierdzał, że wartość prac przewidzianych w Postępowaniach II i III została obniżona do

poziomu poniżej progów wymagalności stosowania procedur ustawowych. Natomiast w zakresie Postępowania II

zamawiający załączył wniosek na zakup interwencyjny, gdzie podana została wartość zamówienia. We wniosku

ponownie jest odwołanie do braku zasadności wyodrębnienia poszczególnych zakresów, przy czym nie ma wskazania

elementu wyjściowego dla oceny całości zakresu (odwołujący powołuje tylko dokumentację z Postępowania I). Izba

zwraca uwagę, że odwołujący nie odniósł się w tym wniosku z pisma do „części” zamówienia, jak uzasadniał to w

odwołaniu. Tym samym należy stwierdzić, że nie sposób odnieść ten wniosek do stanowiska odwołującego z odwołania,

a jednocześnie w ocenie Izby zmierza on do zmiany kwalifikacji jaką przyjął odwołujący w ramach odwołania i

powoływania się na podział zamówienia na części, bowiem może na to wskazywać zmiana zakresu przedmiotowego, na

którą uwagę zwrócił w piśmie procesowym zamawiający. Izba zaznacza, że jednoznacznie zostały podane w trakcie

prowadzonego postępowania wartości poszczególnych Postępowań II, III i IV co wynika z pisma procesowego

zamawiającego

​i wynika, że łączna ich wartość wszczętych postępowań to 25 381 902,68 zł. Zaznaczyć należy również, że odwołujący

w odwołaniu sam wskazał wartości robót, które nie zostały objęte zamówieniami Postępowań II, III, IV jak również na

ograniczenia w zakresie przedmiotu w wyniku zmian dokonanych przez zamawiającego w odniesieniu do pierwotnego

Postępowania I. Odwołujący w uzasadnieniu odwołania wskazuje jednocześnie,

​że wyodrębnienie z pierwotnego opisu, czyli przygotowanie Postępowania IV w treści

​do jakiej sam odwołujący referuje umożliwia udzielenie zamówienia w procedurze wewnętrznej zamawiającego. Tym

samym wnioski jakie zostały przedstawione Izba uznaje za niezasadne, wszelkie okoliczności do jakich referował

odwołujący wynikały z dokumentów przedstawionych w trakcie procedowania, jak również były w posiadaniu

odwołującego.

Co do wniosku z pisma z dnia 8 kwietnia 2025 roku odnoszącego się do „zobowiązania zamawiającego do

przedłożenia dokumentów obrazujących planowane wstrzymanie przewodów kominowych nr 10 oraz powodów ich

wstrzymania, a także planowanych prac remontowych na 2026 rok dotyczących przewodów kominowych” Izba wniosek

uznała za niezasadny w obliczu oświadczenia zamawiającego, że nie przewiduje prac w ramach przewodów

kominowych rok po roku, oraz zamawiający wyjaśnił, że przewidziane są prace na chłodni kominowej tj. inny obiekt oraz

na maszynowni i kotłowni. Mając na uwadze, że zamawiający w tym roku prowadzi prace związane z naprawą

wykładziny chemoodpornej przewodu spalin nr 10 oraz przewidział okres gwarancji na 18 miesięcy na zrealizowane

prace, jak również uwzględniając stanowisko zamawiającego co do planowanych prac w ramach Bloku 10 Izba uznała

za bezprzedmiotowy wniosek odwołującego. Jednocześnie Izba zaznacza, że nie została określona przez odwołującego

okoliczność na jaką wnioskował do Izby o zobowiązanie zamawiającego do złożenia dokumentów, jak również nie

została wskazana podstawa prawna takiego wniosku, bowiem zawarty jest on w odrębnej jednostce redakcyjnej niż

wymieniony powyżej wniosek.

W odniesieniu do punktu IV pisma: „kosztorysów (analiz, wycen), z których wynika wartość przyjętych kwot

wartości zamówienia dla Postepowania II, III, IV” Izba stwierdza, że nie wykazał odwołujący czego oczekuje w zakresie

tak zdefiniowanych dokumentów, nie jest zadaniem Izby domyślanie się tego czy oczekuje zamawiający zobowiązania

przez Izbę zamawiającego do złożenia tych dokumentów, czy też innych czynności jakie nie zostały określone. Izba

ponownie podaje, że jednoznacznie zostały podane w trakcie prowadzonego postępowania wartości poszczególnych

Postępowań II, III i IV co wynika z pisma procesowego zamawiającego i wynika, że łączna ich wartość wszczętych

postępowań

​to 25 381 902,68 zł.

Izba nie podziela argumentacji odwołującego z pisma, że zarzuty odwołania odnoszą się przeprowadzenia Postępowań II

- IV poza reżimem ustawowym. Odwołanie wniesione zostało w odniesieniu do udzielenia zamówienia w procedurze

zakupowej pod nazwą „Naprawa wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12, zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej

powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz naprawa konstrukcji kanału dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A.

Oddział Elektrownia Bełchatów”, tym samym tylko tego postępowania może dotyczyć odwołanie. Odnoszenie się do

Postępowań II i III może być traktowane jedynie jako element uzasadnienia stanowiska odwołującego. Izba stwierdza

również, że nie ma w odwołaniu argumentacji uzasadniającej ustalenie wartości zamówienia dla zamówień w

Postępowaniach II, III i IV uzasadniającej przekroczenie progów zobowiązujących do stosowania przepisów ustawy Pzp.

Nie ma znaczenia w zakresie oceny przeprowadzenia Postepowania IV i uzasadnienia jakie oparte jest na

postepowaniach II i II to, że Postepowanie I prowadzone było w reżimie ustawy Pzp. Izba zaznacza,

​że Postępowanie I nie jest żadną odniesieniem, bowiem zamawiający dokonał zmiany

​w zakresie opisu przedmiotu zamówienia. Odwołujący nie kwestionował i nie podnosił argumentacji w odniesieniu do

kwoty szacunkowej dla Postępowań II i III i IV,

​a jednocześnie przyznawał, że zmiany w zakresie przedmiotu zamówienia umożliwiają prowadzenie postępowań poza

ustawą, co wynika z treści odwołania.

W odniesieniu do Postępowania IV odwołujący podał:W aktualnie prowadzonym Postępowaniu przedmiotem zamówienia

jest robota budowlana polegająca na naprawie jedynie 2 (dwóch) wylotów przewodów kominowych nr 11 i 12,

zabezpieczenie chemoodporne wewnętrznej powierzchni kominowych nr 11 i 12 oraz naprawienie konstrukcji kanału

dolotowego przewodu nr 12 dla PGE GiEK S.A. Oddział Elektrownia Bełchatów. Powyższe ograniczenie (podobnie jak

przeprowadzenie Postępowań II i III) miało na celu zmniejszenie szacunkowej wartości zamówienia do poziomu

umożliwiającego wszczęcie Postępowania na podstawie wewnętrznej procedury (ograniczenia uprawnień wykonawców).

Odwołują podał również: 18. Oczywistym jest, iż Zamawiający na przestrzeni czasu od unieważnienia Postępowania I do

wszczęcia Postępowania IV, podejmował takie czynności, które nie wiązałyby się z konicznością stosowania ustawy (co

jest wprost niezgodne z treścią art. 28, 29 ust. 1 i 2 Pzp oraz 30 Pzp). 19 Wyodrębnienie do udzielenia w ramach

odrębnych postępowań przedmiotu zamówienia o wskazanej wyżej wartości, doprowadziło do takiego obniżenia

szacunkowej wartości pozostałego zakresu przedmiotu zamówienia, aby możliwe było jego udzielenie poza przepisami

ustawy – czego efektem było wszczęcie Postępowania IV.

Jednocześnie wielokrotnie odwołujący również wskazywał na takie okoliczności i nie kwestionował wartości Postępowań

II, III i IV jakie podjął zamawiający.

Co do pozostały wniosków dowodowych zawnioskowanych przez odwołującego nieomówionych w uzasadnieniu

odwołania powyżej Izba stwierdza, że dowód nr 1 i 2 uznaje za bezprzedmiotowe w związku z tym, że w ramach

przedmiotowego postępowania odwoławczego Izba nie orzeka i nie ocenia zasadności czynności zamawiającego w

prowadzonych Postepowaniu I. Dowody te zostały złożone celem wykazania niezasadności odrzucenia oferty

odwołującego z Postępowania I, co miałoby uzasadniać okoliczność celowego zaniżenia wartości postępowania i

podzielenia postępowań celem udzielenia tego zamówienia uczestnikowi postępowania. Izba nie stwierdza, aby w

zakresie czynności odrzucenia oferty odwołującego, którą to czynność kwestionował w odwołaniu i wycofał odwołanie,

należało się dopatrywać uzasadnienia przyjęcia przez zamawiającego innej koncepcji prowadzenia postepowań co do

zakresu przedmiotowego, dokonania zmian w zakresie przedmiotowym. Izba nie znajduje również uzasadnienia dla

argumentacji sprowadzającej się do tego, że działania te były nakierowane na udzielnie zamówienia wykonawcy

uczestnikowi postępowania. Podkreślenia wymaga również, że w ramach Postępowania IV ofertę złożyła firma

powiązana z odwołujący. W zakresie dowodu nr 5 Izba stwierdza, że dokumenty te dowodzą jedynie tego, że odwołujący

chciał pozyskać od zamawiającego – spółki akcyjnej określone pismami dokumenty i spotkał się z odmową, w której

uzasadniono miedzy innymi, że spółka działa w warunkach wolnorynkowych, prowadzi działalność gospodarczą i jak

każda spółka prawa handlowego stara się wypracowywać środki na pokrycie kosztów i osiągnięcie zysków. Nie jest

spółką z udziałem Skarbu Państwa ani samorządu terytorialnego. Ze stanowiska odwołującego z rozprawy opartego na

ustnych motywach orzeczenie sądu zamówień publicznych wynikało, że odwołujący składając wniosek z pisma z dnia 8

kwietnia 2025 roku na podstawie art. 536 zgodnie za pismem, o zobowiązanie rzez Izbę zamawiającego do

przedstawienia dokumentów i dowodów istotnych dla rozstrzygnięcia odwołania wymienionych w tym piśmie uzasadniał

go powyżej zawartą

​w dowodzie nr 5 odmową przedstawienia dokumentów przez zamawiającego. Izba w całości, w odniesieniu do

wszystkich dokumentów objętych tym wnioskiem w piśmie procesowym podtrzymuje wyrażone wyżej stanowisko.

Dodatkowo Izba, mając na uwadze całość rozstrzygnięcia, dochodzi do przekonania, że wniosek ten został złożony

jedynie

​dla przewlekłości postępowania, bowiem odwołujący nie zakwestionował faktycznie,

​że wartość zamówienia dla Postępowania II, III i IV przekraczała wartość ustawową zobowiązującą zamawiającego do

prowadzenia procedury zamówieniowej w oparciu

​o ustawę Pzp. Wręcz ze stanowisk zawartych w odwołaniu wynikało, że wartość tych zamówień nie przekracza progów,

a jednocześnie zamawiający nie uzasadnił,

​że zamawiający jest zobowiązany do prowadzenia postępowania w zakresie przedmiotowym odpowiadających

zamówieniu unieważnionemu.

W zakresie dowodów przedstawionych przez zamawiającego, a nie omówionych wcześniej tj. związanych z

oceną oferty odwołującego w zakresie Postępowania I Izba dowody te uznaje za bezprzedmiotowe i nie mające

znaczenia dla oceny w zakresie zarzutów odwołania.

Koszty:

Izba oddaliła odwołanie.

Zgodnie z art. 557 ustawy z 2019 r., w wyroku oraz w postanowieniu kończącym postępowanie odwoławcze Izba

rozstrzyga o kosztach postępowania odwoławczego.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 557 ustawy

​z 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 5 pkt 1 pkt 2 lit. b oraz § 8 ust. 2

rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r.

​w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu

pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r. poz. 2437).

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji wyroku.

Przewodniczący: ……………………………………….