Orzecznictwo

Postanowienie Krajowej Izby Odwoławczej z 4 grudnia 2024 r., sygn. KIO 4312/24

Sąd: Krajowa Izba Odwoławcza
Data: 4 grudnia 2024
Sygnatura: KIO 4312/24
Rodzaj: Postanowienie

Sędzia: Agnieszka Trojanowska

Treść orzeczenia

Sygn. akt KIO 4312/24

KIO 4313/24

POSTANOWIENIE

Warszawa, dnia 4 grudnia 2024 roku

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodnicząca: Agnieszka Trojanowska

po rozpoznaniu posiedzeniu bez udziału stron odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 18

listopada 2024 roku przez wykonawcę M.G. prowadzącego działalność pod firmą Przedsiębiorstwo Specjalistyczne

"TEATR” M.G. z siedzibą w Sękocinie Nowym, Al. Krakowska 20 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego

Teatr Muzyczny im. D.B. z siedzibą w Gdyni, Plac Grunwaldzki 1

postanawia:

1. umorzyć postępowanie,

2. nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 30 000zł 00 gr (słownie: trzydzieści

tysięcy złotych zero groszy) na rzecz odwołującego tytułem zwrotu uiszczonych wpisów.

Na orzeczenie - w terminie 14 dni od jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby

Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Zamówień Publicznych.

Przewodnicząca: …………………….

Sygn. akt KIO 4312/24

KIO 4313/24

Uzasadnienie

Sygn. akt KIO 4312/24

Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego pn. „Dostawa reflektorów

scenicznych dla Teatru Muzycznego im. D.B. w Gdyni przy Placu Grunwaldzkim 1”, ogłoszono w Dzienniku Urzędowym

Unii Europejskiej 5 listopada 2024 r. pod numerem 6717922024, nr wydania Dz.U. S: 215/2024

6 listopada 2024 r. dokumenty zamówienia zostały zamieszczone na stronie internetowej.

18 listopada 2024 r. wykonawca M.G. prowadzącego działalność pod firmą Przedsiębiorstwo Specjalistyczne "TEATR”

M.G. z siedzibą w Sękocinie Nowym, Al. Krakowska 20 wniósł odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez

pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z 15 listopada 2024 r. udzielonego przez właściciela firmy. Od

odwołania uiszczono wpis i przedstawiono dowód jego przekazania zamawiającemu.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie

1) art. 99 ust. 1, 2 i 4 ustawy w zw. z art. 16 pkt 1, 2 i 3 ustawy i art. 101 ust. 1 pkt 2 ustawy przez dokonanie opisu

przedmiotu zamówienia w sposób nieuwzględniający wszystkich wymagań i okoliczności mogących mieć wpływ na

treść oferty, a także poprzez stawianie względem przedmiotu zamówienia wymagań nieproporcjonalnych do celu

zamówienia oraz w sposób utrudniający uczciwą konkurencję, poprzez dobór parametrów technicznych i preferencje

określonych rozwiązań technicznych, które charakteryzują produkty konkretnego producenta, doprowadzając przy tym

do wyeliminowaniu innych wykonawców, w tym odwołującego i jego produktów oraz w sposób, który nie prowadzi do

zachowania zasady przejrzystości postępowania,

2) art. 16 pkt 1 i 3 w zw. z art. art. 240 ust. 2 oraz art. 242 ust. 2 pkt 1 ustawy przez określenie sposobu oceny ofert w

kryterium „Parametry techniczne (funkcjonalność)” w sposób nieobiektywny, nieproporcjonalny, sprzeczny z zasadą

równego traktowania i uczciwej konkurencji, a także poprzez preferencje określonych rozwiązań technicznych,

charakterystycznych dla wyrobów konkretnego producenta oraz w sposób niejednoznaczny, co przeczy zasadzie

przejrzystości.

Wskazał, że w wyniku naruszenia przepisów ustawy uszczerbku doznał interes odwołującego w uzyskaniu

przedmiotowego zamówienia (został on pozbawiony możliwości złożenia ważnej i konkurencyjnej oferty), a tym samym

odwołujący został narażony na znaczną szkodę.

Wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie zamawiającemu dokonania zmian w dokumentach zamówienia

w sposób określony w uzasadnieniu odwołania.

Zamawiający w rozdziale II ust. 1 SW Z zaznaczył, że przedmiot postępowania stanowi części zamówienia na dostawy

oświetlenia, na które zamawiający przeprowadza odrębne postępowania. Szczegółowy opis przedmiotu zamówienia

został zawarty w rozdziale III SWZ.

Odwołujący stwierdził, że przedmiot postępowania został opisany w sposób ograniczający konkurencję,

uniemożliwiający złożenie oferty przez odwołującego.

Sposób opisania przedmiotu zamówienia w stosunku do reflektorów nie uwzględnia wszystkich wymagań i okoliczności

mogących mieć wpływ na treść oferty. Wymagania są nieproporcjonalne do celu zamówienia i utrudniają uczciwą

konkurencję. Zamawiający dokonał wyboru parametrów technicznych w taki sposób, że charakteryzują produkty

konkretnego producenta, a dopuszczona równoważność ma jedynie charakter pozorny.

ZARZUT 1 – dot. opisu przedmiotu zamówienia

W rozdziale III ust. 6 pkt A. i B. SW Z zamawiający określił następujące wymagania, jakie powinny spełniać dwa

wymagane rodzaje reflektorów:

A.Reflektory profilowe wraz dedykowaną optyką 25-50° - 48 szt. kompletnych zestawów według następującej

specyfikacji:

1)Źródło światła diody LED minimum 6 barw: Red, Green, Blue, Royal Blue, Amber, Mint

2)Temperatura barwowa źródła regulowana w zakresie od 2800K do minimum 8000K

3)Współczynnik oddawania barw CRI minimum 95 przy temperaturze barwowej 3200K

4)Żywotność źródła światła nie mniejsza niż 50000h

5)Płynna regulacja Minus Green na oddzielnym kanale DMX

6)Funkcja Red Shift do emulacji pracy lampy ze źródłem halogenowym 7) Funkcja strobo w zakresie minimum 0-30Hz

na oddzielnym kanale DMX

8)Bezgłośny bezwiatrakowy system chłodzenia.

9)System chłodzenia z użyciem wiatraków jest dopuszczalny jedynie w przypadku gdy posiada tryb pracy gdzie wiatraki

są wyłączone. 10) Minimum 4 noże kadrujące

11)Złącza XLR 3 i 5-pin wbudowane

12)Obsługiwane protokoły: DMX, RDM

13)Linka zabezpieczająca typu SAFE

14)Uchwyt oraz Hak na rurę o średnicy 50-60 cm

15)Kabel zasilający do urządzenia

16)Kabel sygnałowy XLR 3 PIN 110 OHM minimum 2 metry

B.Reflektory typu fresnel - 40 szt. kompletnych zestawów według następującej specyfikacji:

1)Źródło światła diody LED minimum 6 barw: Red, Green, Blue, Royal Blue, Amber, Mint

2)Żywotność źródła światła nie mniejsza niż 50000h

3)Temperatura barwowa źródła regulowana w zakresie od 2800K do minimum 8000K

4)Natywna temperatura barwowa przy wysterowaniu wszystkich diod na 100% w zakresie 5200K-6000K

5)Współczynnik oddawania barw CRI minimum 96 przy temperaturze barwowej 3200K

6)Strumień świetlny minimum 14 300 lumenów przy najszerszym kącie świecenia

7)Płynna regulacja Minus Green na oddzielnym kanale DMX

8)Funkcja Red Shift do emulacji pracy lampy ze źródłem halogenowym

9)Funkcja strobo w zakresie minimum 0-30Hz na oddzielnym kanale DMX

10)Waga urządzenia nie większa niż 12g

11)Obsługiwane protokoły: DMX, RDM

12)Przełączalna modulacja PW M z poziomu menu urządzenia w zakresie 600Hz – 25000Hz 13) Bezgłośny

bezwiatrakowy system chłodzenia.

14)System chłodzenia z użyciem wiatraków jest dopuszczalny jedynie w przypadku gdy posiada tryb pracy gdzie wiatraki

są wyłączone

15)Zmotoryzowany zoom na oddzielnym kanale DMX w zakresie od minimum 11° do minimum 97°

16)Złącza XLR 3 i 5-pin wbudowane

17)Wbudowane złącze USB do aktualizacji oprogramowania

18)Dedykowany fizyczny przycisk na tylnej obudowie urządzenia zapalający wszystkie diody na 100% do szybkiego

pozycjonowania urządzeń niezależnie od poziomu wysterowania np. z konsolety oświetleniowej

19)Płynnie regulowana wysokość uchwytu mocującego z blokadą w minimum 4 punktach 20) Dodatkowy wbudowany

panel sterowania wieloma parametrami za pomocą 3 dedykowanych fizycznych potencjometrów

21)Skrzydełka kadrujące

22)Uchwyt mocujący typu Quick Trigger

23)Linka zabezpieczająca typu SAFE

24)Uchwyt oraz Hak na rurę o średnicy 50-60 cm

25)Kabel zasilający do urządzenia

26)Kabel sygnałowy XLR 3 PIN 110 OHM minimum 2 metry

W ust. 8 rozdziału III SWZ zamawiający określił warunki równoważności oferowanych reflektorów:

Rozwiązania równoważne:

1)Przedmiot zamówienia został opisany zgodnie z art. 99 ustawy, jednakże zamawiający informuje, że ilekroć w

przedmiot zamówienia został opisany ze wskazaniem znaków towarowych, patentów lub pochodzenia, źródła lub

szczególnych procesów, które charakteryzują produkty lub usługi dostarczane przez konkretnego wykonawcę,

zamawiający dopuszcza składanie ofert równoważnych z zastosowaniem innych materiałów i elementów niż podane w

dokumentacji projektowej, pod warunkiem, że zaproponowane materiały i elementy będą posiadały parametry techniczne

i jakościowe (technologiczne) nie gorsze niż te, które przedstawiono w dokumentacji projektowej, przy czym

wspomniane elementy muszą być kompatybilne z już funkcjonującymi w obrębie budynku Teatru.

2)Podobna zasada obowiązuje w przypadkach, gdy w opisie przedmiotu zamówienia zostały powadzone odniesienia do

norm, europejskich ocen technicznych, aprobat, specyfikacji technicznych i systemów referencji technicznych, o których

mowa w art. 101 ust. 1 pkt 2 i ust. 3 ustawy, tj. zamawiający dopuszcza rozwiązania spełniające wymagania techniczne i

jakościowe określone daną normą.

3)Oferowanie rozwiązań równoważnych do wskazanych w opisie przedmiotu zamówienia wymaga dodatkowo

wykazania, że oferowane rozwiązanie równoważne jest o parametrach techniczno - eksploatacyjno - użytkowych nie

gorszych, niż wymagane przez zamawiającego. Ciężar wykazania spełnienia tych wymagań leży po stronie wykonawcy

w składanej ofercie lub jeżeli ten przypadek ma miejsce w trakcie realizacji umowy - w chwili zaistnienia konieczności

dokonania takiej zmiany.

4)Wykazanie, że oferowane przez wykonawcę rozwiązania spełniają wymagania określone przez zamawiającego musi

nastąpić w złożonej ofercie z podaniem szczegółowych parametrów zaproponowanych materiałów i urządzeń oraz

udowodnienia okoliczności wynikających z wcześniejszych zapisów. Stosowanie powyższych rozwiązań równoważnych

dotyczy także przypadków, gdy w opisie przedmiotu zamówienia wskutek jakiegoś niedopatrzenia pojawiły się

wskazania, o których mowa powyżej.

Zamawiający w sposób nad wyraz szczegółowy podał zbiór parametrów, które w rzeczywistości przypisane są

wyłącznie do jednego urządzenia. Wprowadzona przez zamawiającego specyfikacja opisuje jeden z dostępnych na

rynku towarów, nie zapewniając możliwości spełnienia powyższych wąskich parametrów przez jakiekolwiek inne

urządzenie poza wzorcowym. Nawet zmiana pojedynczego parametru lub jego rozluźnienie nie spowoduje

dopuszczenie innych urządzeń tej samej lub wyższej klasy. Parametry są wyłącznie przyporządkowane do jednego

produktu: w przypadku Reflektora profilowego (pkt A) Ovation Rêve E-3, a w odniesieniu do Reflektora fresnel (pkt B)

Ovation Rêve F-3, oba producenta Chauvet Professional, a zarazem jedynego dostawcy posiadającego wyłączność na

polskim rynku.

Opisanie przedmiotu zamówienia przez zastosowanie specyfikacji konkretnego urządzenia nie zapewnia realizacji

zasad postępowania, czyniąc pozornym zachowanie konkurencyjności, gdy na rynku funkcjonuje wyłącznie jedno

urządzenie, które może spełnić takie wymagania. Nie ma przy tym racjonalnego uzasadnienia wymagania przez

zamawiającego spełnienia takich parametrów.

Sposób opisania przedmiotu zamówienia nie pozwala na wykazanie i zaoferowanie przez wykonawców rozwiązań

równoważnych. Ze względu na indywidualną specyfikę konkretnego reflektora niemożliwym jest spełnienie wszystkich

powyższych warunków przez inny produkt. Według najlepszej wiedzy odwołującego nie istnieją reflektory, które w 100%

spełniałyby postawione wymagania graniczne. Na potwierdzenie w załączeniu przedstawiono zestawienie porównujące

dostępne na rynku urządzenia z którego wynika, że wymagania opisu przedmiotu zamówienia spełniają wyłącznie

produkty Ovation Rêve.

Poprawność doboru rozwiązań równoważnych będzie weryfikowana przez ocenę spełnienia lub przewyższenia

parametrów techniczno - eksploatacyjno – użytkowych, jakie określił zamawiający. Pozostali oferenci (oprócz

producenta Chauvet Professional) muszą spełnić/przekroczyć parametry reflektorów wzorcowych. Tym samym,

rozwiązaniom równoważnym stawiane są wyższe wymagania niż wzorcowym, a w ślad za tym zamawiający faworyzuje

jednego wykonawcę. Tylko jeden wykonawca będzie w stanie spełnić tak postawione wymagania opisu przedmiotu

zamówienia.

Biorąc pod uwagę wszystkie wymogi opisu przedmiotu zamówienia, nie istnieje rozwiązanie równoważne do przyjętego

przez zamawiającego. W interesie zamawiającego jako dysponenta środków publicznych, jest dopuszczenie do udziału

w postępowaniu różnych producentów, a nie jedynie wybranego na potrzeby przygotowania opisu przedmiotu

zamówienia na etapie przygotowania postępowania.

W ocenie odwołującego, zobowiązanie zamawiającego do wprowadzenia niżej wskazanych zmian do opisu przedmiotu

zamówienia, w sposób wystarczający zabezpieczy interesy zamawiającego, zapewniając dostęp do zamówienia także

podmiotom innym, niż producent reflektorów Ovation Rêve E-3 (reflektora profilowego) oraz Ovation Rêve F-3 (reflektora

fresnel), realizując zasadę uczciwej konkurencji, proporcjonalności i równego traktowania wykonawców. Pozostawienie

aktualnych wymagań powoduje pozorność postępowania o udzielenie zamówienia, gdy z góry wiadomym jest, że

wybrany może być tylko jeden wykonawca.

W przypadku reflektora typu fresnel zamawiający był na tyle szczegółowy, że określił nawet wymagania dotyczące

blokady uchwytu mocującego w minimum 4 punktach (III ust. 6 pkt B. ppkt 19 SW Z), mimo że jest to parametr, który nie

ma znaczenia przy używaniu sprzętu.

Odwołujący wniósł o zmianę zapisów rozdziału III ust. 6 pkt A. i B. SWZ w następujący sposób:

A.Reflektory profilowe wraz dedykowaną optyką 25-50° - 48 szt. kompletnych zestawów według następującej

specyfikacji:

1)Źródło światła diody LED minimum 5 barw

2)Temperatura barwowa źródła regulowana odrębnym kanałem lub w zakresie kolor mix 3) Współczynnik oddawania

barw dla CRI minimum 93 przy temperaturze barwowej 3200K lub dla współczynnika TM30 rf81 rg114

4)Żywotność źródła światła nie mniejsza niż 50000h

5)Funkcja strobo

6)Bezgłośny bezwiatrakowy system chłodzenia lub indywidualne sterowanie wentylatorem przez kanał DMX

7)Minimum 4 noże kadrujące

8)Złącza XLR 3 lubi 5-pin wbudowane

9)Obsługiwane protokoły: DMX, RDM

10)Linka zabezpieczająca typu SAFE

11)Uchwyt oraz Hak na rurę o średnicy 50-60 cm

12)Kabel zasilający do urządzenia

13)Kabel sygnałowy XLR 3 PIN 110 OHM minimum 2 metry

B.Reflektory typu fresnel - 40 szt. kompletnych zestawów według następującej specyfikacji:

1)Źródło światła diody LED minimum 5 barw

2)Żywotność źródła światła nie mniejsza niż 50000h

3)Temperatura barwowa źródła regulowana w zakresie od 2800K do minimum 8000K

4)Natywna temperatura barwowa przy wysterowaniu wszystkich diod na 100% w zakresie 5200K6000K

5)Współczynnik oddawania barw CRI minimum 94 przy temperaturze barwowej równej lub niższej 3200K

6)Strumień świetlny minimum 14 300 lumenów przy najszerszym kącie świecenia

7)Płynna regulacja Minus Green na oddzielnym kanale DMX

9)Funkcja strobo

10)Waga urządzenia nie większa niż 12g

11)Obsługiwane protokoły: DMX, RDM

12)Przełączalna modulacja PWM z poziomu menu urządzenia w zakresie 900Hz – 25000Hz

13)Bezgłośny bezwiatrakowy system chłodzenia lub funkcja SILENT

15) Zmotoryzowany zoom na oddzielnym kanale DMX w zakresie od minimum 11° do minimum 50° 16) Złącza XLR 3 i

5-pin wbudowane

17) Wbudowane złącze USB do aktualizacji oprogramowania

20)Wbudowany panel sterowania parametrami za pomocą 2 dedykowanych fizycznych potencjometrów

21)Skrzydełka kadrujące

22)Uchwyt mocujący typu Quick Trigger

23)Linka zabezpieczająca typu SAFE

24)Uchwyt oraz Hak na rurę o średnicy 50-60 cm

25)Kabel zasilający do urządzenia

26)Kabel sygnałowy XLR 3 PIN 110 OHM minimum 2 metry

Dodatkowo o nakazanie zamawiającemu sprecyzowania z jakimi konkretnie elementami aktualnego wyposażenia

zamawiającego ma być kompatybilny sprzęt równoważny, wobec postawionych przez zamawiającego wymagań

odnośnie równoważności urządzeń.

2.ZARZUT 2 – dot. kryterium oceny ofert

W rozdziale XVI ust. 4 zamawiający określił kryteria oceny ofert. Oprócz ceny oferty zamawiający wprowadził m.in.

kryterium jakościowe tj. 4.2 „Parametry techniczne (funkcjonalność) (T)”. W ust. 4.2. określono zasady przyznawania

punktacji we wskazanym kryterium:

4.2 Parametry techniczne (funkcjonalność) (T), maksymalnie 30 punktów i - numer oferty badanej;

Ti - łączna ilość punktów oferty badanej w kryterium parametry techniczne;

Wykonawca otrzyma dodatkowe punkty Ti - za zaproponowanie urządzeń, które mają poszerzone parametry techniczne

w stosunku do wymagań podstawowych, zgodnie z niżej wymienionymi parametrami:

a)Reflektor typu profil

Dedykowany fizyczny przycisk na tylnej obudowie urządzenia zapalający wszystkie diody na 100% do szybkiego

pozycjonowania urządzeń niezależnie od poziomu wysterowania np. z konsolety oświetleniowej

Posiada — 10 pkt; Nie posiada — 0 pkt

b)Reflektor typu fresnel

Dodatkowy wbudowany panel sterowania wieloma parametrami za pomocą 3 dedykowanych fizycznych potencjometrów

Posiada — 10 pkt; Nie posiada — 0 pkt

c)Reflektor typu fresnel

Dedykowany fizyczny przycisk na tylnej obudowie urządzenia zapalający wszystkie diody na 100% do szybkiego

pozycjonowania urządzeń niezależnie od poziomu wysterowania np. z konsolety oświetleniowej Posiada — 10 pkt; Nie

posiada — 0 pkt

Zamawiający przyznaje wykonawcom punktację za spełnienie bezwzględnie wymaganych warunków granicznych w

odniesieniu do Reflektora fresnel. Zamawiający zgodnie z rozdziałem III ust. 6 pkt B. ppkt 20 SW Z wymaga posiadania

przez urządzenie panelu sterowania tożsamego ze wskazanym powyżej pkt 4.2. ppkt b) w ramach kryterium oceny ofert.

Dodatkowo, określone w pkt 4.2. ppkt c) kryterium dotyczące dedykowanego przycisku jest identyczne jak wymaganie

opisu przedmiotu zamówienia zawarte w rozdziale III ust. 6 pkt B. ppkt 18 SWZ.

Kryteria oceny ofert pod kątem jakościowym powinny odnosić się do wymagań fakultatywnych, a nie obligatoryjnych

oferty. Innymi słowy zamawiający nie może wymagać od wykonawcy bezwzględnego spełniania parametrów

wskazanych w kryteriach oceny ofert. Powyższe stanowi naruszenie tak dotyczące kryteriów oceny, jak i opisu

przedmiotu zamówienia powodując, że SW Z zawiera postanowienia naruszające podstawowe zasady postępowania

przetargowego. Zamawiający powinien jednoznacznie wskazać, czy powyższe parametry stanowią element podlegający

punktacji (fakultatywny), czy z kolei są parametrami bezwzględnie wymaganymi w odniesieniu do wszystkich ofert. W

przeciwnym wypadku, niespełnienie kryterium oceny ofert w aktualnym brzmieniu SW Z będzie prowadziło do odrzucenia

oferty, jako niezgodnej z OPZ.

Odwołujący powołał wyrok z dnia 11 września 2020 r., sygn. akt: KIO 1882/20.

W odniesieniu do postępowania, aktualne kryterium oceny jakościowej jest nieprzydatne do wyłonienia oferty, gdy w

rzeczywistości zawiera parametry wymagane.

Ponadto, zastosowane kryteria oceny ofert są nieproporcjonalne do celu zamówienia oraz nie pozwalają na realną ocenę

ofert, zmierzając wyłącznie do zapewnienia dodatkowej punktacji konkretnemu urządzeniu preferowanemu przez

zamawiającego.

Odwołujący odnośnie punktowanych parametrów, o których mowa w pkt 4.2. rozdziału XVI SWZ wskazał, że:

a)Dedykowany fizyczny przycisk na tylnej obudowie urządzenia zapalający wszystkie diody na 100% do szybkiego

pozycjonowania urządzeń niezależnie od poziomu wysterowania np. z konsolety oświetleniowej

W profesjonalnym teatrze urządzenia umieszczane są na wysokości, w której dostęp jednokrotnie jest niemożliwy. Tego

typu funkcje z łatwością uzyskuje się w sposób manualny wywołując parametr 100% dimmer z menu urządzenia lub

ewentualnie pokrętłem jeżeli jest w urządzeniu. Taka funkcja jest jedynie wyróżnieniem konkretnego urządzenia dla

potrzeby sztucznego punktowania nieistotnego parametru, skutkując ograniczeniem konkurencji.

b)Dodatkowy wbudowany panel sterowania wieloma parametrami za pomocą 3 dedykowanych fizycznych

potencjometrów

Posiadanie przez urządzenie wskazanego parametru nie podnosi poziomu jakości czy funkcjonalności reflektorów.

Sprzęt nie posiadający takiej cechy użytkowo nie będzie w zasadzie różnił się od innych reflektorów. Ponownie parametr

zmierza wyłącznie do sztucznego podwyższenia oceny oferty konkretnego urządzenia preferowanego przez

zamawiającego, a nie realną klasyfikację i porównanie ofert.

c)Dedykowany fizyczny przycisk na tylnej obudowie urządzenia zapalający wszystkie diody na 100% do szybkiego

pozycjonowania urządzeń niezależnie od poziomu wysterowania np. z konsolety oświetleniowej

Podobnie jak w przypadku uzasadnienia do lit. a) powyżej, parametr nie zapewni realnej funkcjonalności dla

zamawiającego, gdyż dostęp do takiego przycisku będzie ograniczony ze względu na znaczną wysokość na jakiej

zostanie umieszczony reflektor. Taka funkcja dostępna jest z poziomu menu urządzenia lub dodatkowego pokrętła

(również umieszczonych na reflektorze). Niezrozumiałym dlaczego zamawiający preferuje akurat przycisk, a nie pokrętło

czy wybór w menu. Wskazuje to na nieuzasadnioną preferencję rozwiązań konkretnego producenta, zmierzając do

przyznania dodatkowej punktacji konkretnemu wykonawcy.

Wniósł o nakazanie zamawiającemu usunięcia w całości kryterium oceny ofert „Parametry techniczne (funkcjonalność)

(T)” zawartego w rozdziale XVI SWZ.

W uzasadnieniu prawnym przytoczył treść art. 99 ust. 1 i 4 ustawy. Ustawodawca utrzymał naczelne zasady odnoszące

się do opisywania przedmiotu zamówienia w sposób obiektywny. W szczególności zamawiający jest zobowiązany

unikać stosowania wszelkich parametrów, które wskazywałyby na konkretny wyrób lub konkretnego wykonawcę.

Ustawodawca wprowadził także przykładowy katalog naruszeń, jakie mogłyby wpływać na uprzywilejowanie bądź

wyeliminowanie niektórych wykonawców lub produktów, tj. opisywanie przedmiotu zamówienia za pomocą znaków

towarowych, patentów czy nawet pochodzenia, źródła lub szczególnego procesu, który charakteryzuje produkty lub

usługi dostarczane przez konkretnego wykonawcę. Oznacza to, że specyfikacje techniczne powinny być opracowywane

w taki sposób, aby uniknąć sztucznego zawężania konkurencji przez wymogi, które faworyzują konkretnego wykonawcę,

odzwierciedlając kluczowe cechy dostaw, usług lub robót budowlanych oferowanych zwykle przez tego wykonawcę.

Opisanie przez zamawiającego przedmiotu zamówienia w sposób naruszający zasady uczciwej konkurencji i równego

traktowania wykonawców (co niewątpliwie ma miejsce w tej sprawie) skutkuje ograniczeniem możliwości złożenia

ważnej, konkurencyjnej oferty w postępowaniu przez wykonawców niepodlegających wykluczeniu z postępowania i

posiadających stosowne uprawnienia, wiedzę i doświadczenie oraz dysponujących odpowiednim potencjałem

technicznym, kadrowym, finansowym oraz ekonomicznym do wykonania zamówienia.

W tym względzie nadal aktualne pozostaje orzecznictwo wypracowane na bazie art. 29 uchylonej już ustawy Prawo

zamówień publicznych z 2004 r., w którym utrwalił się pogląd o niedopuszczalności opisywania przedmiotu zamówienia

w sposób nawet pośrednio ograniczający konkurencję (nie mówiąc już o bezpośrednim jej utrudnianiu innymi

sposobami). Powołał uchwałę z 31 sierpnia 2016 r. o sygn. KIO/KD 58/16, uchwałę z 10 sierpnia 2016 r. o sygn. KIO/KD

48/16.

Jak wskazuje się w doktrynie: „zgodnie z motywem 74 dyrektywy 2014/24/UE specyfikacje techniczne sporządzane

przez publicznych nabywców muszą umożliwiać otwarcie zamówień publicznych na konkurencję oraz realizację celów

w zakresie zrównoważonego rozwoju. W tym celu należy umożliwić składanie ofert odzwierciedlających różnorodność

rozwiązań technicznych, norm i specyfikacji technicznych na rynku, w tym ofert opracowanych na podstawie kryteriów

wykonania związanych z cyklem życia procesu produkcji robót budowlanych, dostaw i usług oraz ich zgodności z

zasadą zrównoważonego rozwoju. Podobne przepisy zawarte były także w dotychczasowej ustawie, tyle że w części

dotyczącej kryteriów oceny ofert (art. 91 ust. 2c p.z.p.2004). W nowym Prawie zamówień publicznych dodano

wymaganie, aby określone przez zamawiającego cechy czy też parametry były proporcjonalne do wartości i celów

danego zamówienia.” (E. Wiktorowska [w:] A. Gawrońska-Baran, A. Wiktorowski, P. Wójcik, E. Wiktorowska, Prawo

zamówień publicznych. Komentarz, Warszawa 2021, art. 99.)

W ocenie odwołującego zamawiający opisując przedmiot zamówienia w tym postępowaniu naruszył ww. standardy. Jak

widać, tendencyjne opisanie przedmiotu zamówienia, bez uwzględniania różnorodności rozwiązań na rynku, stanowi

zaprzeczenie zasady, aby cechy produktów były proporcjonalne m.in. do celu danego zamówienia. Zamawiający

obowiązany jest ukształtować opis przedmiotu zamówienia w taki sposób, aby otworzyć postępowanie na konkurencję i

umożliwiać składanie ofert odzwierciedlających różnorodność rozwiązań technicznych dostępnych na danym rynku.

Celem postępowania jest bowiem zaspokojenie konkretnych potrzeb zamawiającego, z pominięciem wszelkich

nieobiektywnych kryteriów oceny i wyboru ofert. Zamawiający określając przedmiot zamówienia winien uwzględnić

wszystkie okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty przez wykonawców i winien unikać sformułowań

stwarzających możliwość zaistnienia okoliczności utrudniania uczciwej konkurencji, czego zamawiający nie wziął pod

uwagę przygotowując SWZ.

Ustawodawca w art. 16 pkt 1 ustawy utrzymał także jedną z naczelnych zasad prowadzenia postępowania o udzielenie

zamówienia publicznego, zgodnie z którą zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie w sposób

zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji i równe traktowanie wykonawców. Bez wątpienia również i ta zasada

została naruszona przez zamawiającego przez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób tendencyjny.

Ponadto w art. 16 pkt 3 ustawy ustalono zasadę proporcjonalności. Przez ową proporcjonalność rozumie się

podejmowanie tylko takich czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego i stawianie tylko takich

wymogów, bez których nie będzie możliwe osiągnięcie zamierzonego celu zamówienia. Oznacza to konieczność

korzystania przez zamawiającego z takich środków, które muszą być odpowiednie i niezbędne do zamierzonego celu,

które w najmniejszym stopniu ograniczają interesy i prawa wykonawców (vide Kontrola UZP z 29 listopada 2017 r. o

sygn. KND/10/17/DKD).

Do postępowania odwoławczego w terminie wynikającym z art. 525 ustawy nikt nie przystąpił.

3 grudnia 2024 r. zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie i wniósł o umorzenie postepowania odwoławczego w

zakresie uwzględnionych zarzutów i oddalenie odwołania w pozostałej części.

W ramach zarzutu 1 dot. opis przedmiotu zamówienia zamawiający podniósł, że:

wbrew twierdzeniom odwołującego wyspecyfikowane w SW Z parametry techniczne dla zamawianych urządzeń są

spełniane przez różne urządzenia, które są porównywalne w swej klasie pod względem możliwości oświetleniowych.

Odnosząc się do poszczególnych zarzutów i żądań odwołania zamawiający wskazał, co następuje:

I. 1 Grupa żądań

Odwołujący wniósł o zmianę zapisów rozdziału III pkt 6 ppkt A.1 - Reflektory profilowe wraz dedykowaną optyką 25-50° 48 szt. kompletnych zestawów według następującej specyfikacji, w następujący sposób:

1)zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.1 na - Źródło światła diody LED minimum 5 barw

Odpowiedź zamawiającego:

Zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb uwzględnia żądanie i w związku z tym wprowadził zmianę treści ww.

punktu SWZ poprzez nadanie mu następującego brzmienia: “Źródło światła diody LED minimum 5 barw”

2)zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.2 na - Temperatura barwowa źródła regulowana odrębnym kanałem lub w zakresie

kolor mix

Odpowiedź zamawiającego:

Odwołujący nie uzasadnił oraz nie uargumentował dlaczego wskazany wymóg opisu przedmiotu zamówienia ma przyjąć

określoną treść. Odwołujący nie posiada rozeznania potrzeb zamawiającego, a stawiając określone żądanie sugeruje,

że ma lepszą wiedzę w zakresie poszukiwanych parametrów technicznych niż zamawiający.

Zamawiający wyjaśnił, zmiana brzmienia wskazanego zapisu SW Z nie znajduje merytorycznego uzasadnienia. Objęty

żądaniem zapis SW Z ma fundamentalne znaczenie z punktu widzenia potrzeb zamawiającego związanych z

przedmiotem zamówienia. Pierwotne brzmienie dotyczące regulacji temperatury barwowej jest wystarczająco

precyzyjne i zawiera niezbędny dla zamawiającego minimalny zakres temperatury barwowej.

Podanie zakresu regulacji temperatury barwowej jest istotne, ponieważ zamawiający musi mieć wiedzę czy urządzenia

pozwalają na emulację źródła halogenowego oraz czy w swym zakresie zapewniają pełną kontrolę nad oczekiwanym

efektem świetlnym.

Brak możliwości regulacji temperatury barwowej w tym zakresie powoduje bezużyteczność urządzeń i bezzasadność

całego postępowania przetargowego.

Wobec powyższego, nakazanie zamawiającemu wykreślenia z SW Z wskazanego wymagania byłoby bezpodstawne i

skutkowałoby bezużytecznością dostarczanych urządzeń w ramach przedmiotu zamówienia. Zamawiający nie

uwzględnił żądania w powyższym zakresie.

3) Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.3 na - Współczynnik oddawania barw dla CRI minimum 93 przy temperaturze

barwowej 3200K lub dla współczynnika TM30 rf81 rg114

Odpowiedź zamawiającego:

Wybór współczynnika określającego odwzorowanie barw zależy od zastosowania: neutralność (CRI) albo efektowność

(TM-30 Rg).

Natomiast zamawiający szuka urządzeń będących zamiennikiem urządzeń halogenowych, gdzie pod uwagę bierze

współczynnik CRI.

CRI 95 jest uznawane za bardzo wysoki poziom jakości odwzorowania barw i jest wystarczające jako zamiennik światła

halogenowego, które samo w sobie ma CRI bliskie 100 (idealne odwzorowanie barw). Przywoływanie współczynnika TM30 Rg Rf(81) Rg(114) jest błędem merytorycznym w sztuce oświetlenia teatralnego, telewizyjnego oraz filmowego, gdyż

omawiane współczynniki nie są równoważne i opisują odmienne parametry, przez co nie można używać ich zastępczo.

W teatrze zamawiającego są realizowane sztuki teatralne, a także realizacje telewizyjne.

W związku z powyższym odnośnie do parametrów TM-30 (Rf i Rg), zamawiający wyjaśnił:

Rf (81) – to jest Ocena odwzorowania barw w stosunku do wzorca Skala: 0–100.

Rg (114) – to jest Wskaźnik nasycenia barw. 100 = neutralne nasycenie, >100 = bardziej nasycone kolory, <100 = mniej

nasycone.

Wyjaśnienie parametrów CRI (95) - Wskaźnik Ra określa, jak dobrze źródło światła odwzorowuje kolory (średnia dla 8

próbek). Skala: 0– 100.

Porównanie parametrów:

-CRI 95: Wysoka jakość odwzorowania barw, ale ograniczone do 8 próbek, co może nie oddawać w pełni jakości dla

wszystkich barw.

-TM-30 (Rf 81, Rg 114): Bardziej szczegółowy: Rf 81 oznacza niższe odwzorowanie barw niż CRI 95 (mniej “naturalne”).

-Rg 114 sugeruje, że kolory są przesycone (np. czerwień czy zieleń bardziej intensywna niż w rzeczywistości).

Wniosek:

CRI 95 jest bardziej naturalne, neutralne i precyzyjne dla zastosowań teatralnych, telewizyjnych i filmowych.

TM-30 (Rf 81, Rg 114) wskazuje na bardziej artystyczne światło, gdzie kolory są bardziej nasycone kosztem

naturalności.

Naturalność oraz neutralność (CRI) vs efektowność (TM-30 Rg).

Reflektory profilowe oraz reflektory fresnel, są tzw. światłem aktorskim, których głównym zadaniem jest odwzorowanie

naturalności oraz neutralności, ze szczególnym wskazaniem na elementy takie jak Makijaż - Makeup, naturalny kolor

skóry aktora, a także kostiumów teatralnych.

Zgodnie ze sztuką oświetleniową, ideałem jest dążenie do współczynnika CRI maksymalnie zbliżonemu źródłu

halogenowemu oraz światłu naturalnemu - słonecznemu, gdzie współczynnik ten wynosi CRI 100.

W teatrze zamawiającego oprócz spektakli Teatralnych, realizowane są realizacje telewizyjne i filmowe. W związku z

tym dokonując wyboru urządzeń Teatr musi mieć na uwadze bieżące oraz potencjalne realizacje.

W przypadku poszukiwanych urządzeń, współczynnik efektowności (TM-30 Tg) nie jest poszukiwany, wręcz

niewskazany.

Analiza wartości CRI:

-CRI 90–100:Bardzo wysoka jakość. Nadaje się do zastosowań, gdzie kluczowa jest precyzja kolorów (teatry, galerie

sztuki, studia filmowe).

-CRI 95: To bardzo dobra jakość, Stanowiąca 50% - połowę zakresu 90-100. różnica względem halogenu jest minimalna

i niezauważalna.

-CRI 85-95: Dobry poziom dla ogólnego oświetlenia. Pojawiają się przekłamania kolorów, CRI w tym przedziale może nie

być idealne w krytycznych zastosowaniach (np. makijaż, fotografia). Co wyklucza tak niskie parametry w

zastosowaniach Teatralnych, Telewizyjnych oraz Filmowych.

-CRI < 85: Światło niskiej jakości, często spotykane w tanim LED. Może powodować widoczne zniekształcenia kolorów.

Wniosek: CRI 95 jako bardzo dobra jakość, jest w pełni akceptowalne jako zamiennik halogenu, i taki parametr

zamawiający uznaje za oczekiwany w poszukiwanych urządzeniach. Sam współczynnik stanowi aż 50% tolerancję

akceptowalnego zakresu.

W związku z powyższym zmiana treści punktu zgodnie z żądaniem, zmiana wartości wskaźnika CRI, oraz dodanie

wskaźnika TM-30 Rg nie posiada merytorycznego uzasadnienia, a w sposób rażący usuwa fundamentalny parametr

techniczny poszukiwanego urządzenia przez zamawiającego. Brak spełnienia parametru CRI95 powoduje

bezużyteczność zamawianych urządzeń i w efekcie bezzasadność prowadzonego postępowania o udzielenie

zamówienia.

Wobec powyższego zmiana brzmienia oraz modyfikacja punktu z SW Z zgodnie z żądaniem odwołującego, a na

niekorzyść zamawiającego, byłaby nieuzasadniona.

Jednocześnie zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb zdecydował o zmianie treści brzmienie wskazanego

punktu na następującą: “Współczynnik oddawania barw CRI minimum 95”

4) Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.5 na - Płynna regulacja Minus Green na oddzielnym kanale DMX

Odpowiedź zamawiającego;

Odwołujący nie uzasadnił oraz nie uargumentował dlaczego ten wymóg ma zyskać określoną przez niego formę.

Odwołujący nie uwzględnił potrzeb zamawiającego, a narzucając własne wymagania techniczne stawia się na miejscu

zamawiającego, sugerując że ma lepszą wiedzę w zakresie poszukiwanych parametrów technicznych niż zamawiający.

Spełnienie powyższego żądania odwołującego pozbawiałoby zamawiającego możliwości zabezpieczenia istotnych dla

niego funkcjonalności.

Odnosząc się do żądania usunięcia wymogu płynnej regulacji parametru “minus green”, zamawiający wyjaśnił, że jest to

istotny element pozwalający na precyzyjne dostosowanie oświetlenia do potrzeb profesjonalnych zastosowań, takich jak

teatr czy produkcje telewizyjne.

1.Znaczenie płynnej regulacji minus green dla balansu bieli

Płynna regulacja minus green umożliwia kompensację zielonej dominanty, która często występuje w źródłach światła

LED. Jest to kluczowe do osiągnięcia poprawnego balansu bieli, zwłaszcza przy pracy z kamerami, aparatami

fotograficznymi czy przy oświetleniu scen teatralnych, gdzie kolorystyka musi być naturalna i zgodna z zamierzeniami

artystycznymi.

2.Profesjonalne standardy oświetlenia

Wymóg płynnej regulacji minus green nie jest nadmiernym ograniczeniem, lecz standardowym rozwiązaniem w

profesjonalnym sprzęcie oświetleniowym. Jego brak może skutkować koniecznością zastosowania dodatkowych filtrów

lub braku możliwości ustawienia balansu bieli z poziomu konsolety oświetleniowej.

Płynna regulacja minus green jest niezbędna dla zapewnienia najwyższej jakości oświetlenia i możliwości precyzyjnego

dopasowania do wymagań teatralnych oraz telewizyjnych. Usunięcie tego parametru obniża funkcjonalność urządzeń,

nie posiada merytorycznego uzasadnienia, a w sposób rażący usuwa fundamentalny parametr techniczny

poszukiwanego urządzenia przez zamawiającego. Brak spełnienia parametru minus green powoduje bezużyteczność

urządzeń i bezzasadność całego postępowania przetargowego.

Wobec powyższego nakazanie zamawiającemu usunięcia punktu z SW Z byłoby bezpodstawne, nieuzasadnione i

niekorzystne dla zamawiającego.

5) Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.6 na - Funkcja Red Shift do emulacji pracy lampy ze źródłem halogenowym

Odpowiedź zamawiającego

Ten parametr jest kluczowy dla uzyskania efektu zbliżonego do tradycyjnego żarowego źródła światła, co jest

szczególnie istotne w przypadku zastępowania reflektorów halogenowych - co ma miejsce w tym przypadku.

1.Symulacja żarzenia halogenu.

Efekt red shift w LED pozwala na realistyczne odwzorowanie charakterystycznego podżarzenia żarowego źródła światła,

które występuje podczas ściemniania reflektorów halogenowych. Brak tego parametru powoduje, że LED-y przy

ściemnianiu wyglądają nienaturalnie, co negatywnie wpływa na estetykę oświetlenia scenicznego, szczególnie w

produkcjach teatralnych i widowiskowych.

2.Spójność wizualna.

Wprowadzenie oświetlenia LED zamiast halogenowego wymaga maksymalnego zachowania wizualnej spójności z

dotychczasowymi efektami świetlnymi. Symulacja red shift umożliwia zachowanie charakterystycznej, ciepłej barwy

światła podczas ściemniania, co jest kluczowe dla realizacji zamierzeń artystycznych i minimalizuje różnice między

nowymi a tradycyjnymi źródłami światła.

3.Kontynuacja estetyki oświetleniowej. Wymóg red shift nie jest nadmiernym ograniczeniem, lecz koniecznością

techniczną, aby urządzenia LED mogły spełniać funkcje wcześniej realizowane przez reflektory halogenowe. Brak tej

funkcji zmuszałby do zmiany całej koncepcji oświetlenia, co jest niepraktyczne i sprzeczne z założeniami wielu

istniejących spektakli teatralnych.

Parametr symulacji red shift ( podżarzanie ) w urządzeniach LED jest niezbędny do osiągnięcia efektów zbliżonych do

tradycyjnych reflektorów halogenowych, gdyż specyfika źródła LED, natywnie pozbawiona jest tego efektu.

Brak funkcji Red Shift do emulacji pracy lampy ze źródłem halogenowym ogranicza możliwości twórcze, utrudnia

adaptację nowych źródeł światła w istniejącej infrastrukturze oświetleniowej i obniża jakość realizacji scenicznych.

Powoduje to bezużyteczność urządzeń i bezzasadność całego postępowania przetargowego.

Wobec powyższego, nakazanie zamawiającemu usunięcia punktu z SW Z na niekorzyść zamawiającego, byłoby

bezpodstawne i nieuzasadnione.

6)Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.7 na - Funkcja Red Shift do emulacji pracy lampy ze źródłem halogenowym Funkcja

strobo

Odpowiedź zamawiającego

Zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb, przychyla się do zmiany brzmienia punktu, poprzez nadanie mu

następującej treści: “Strobo”

7)Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.8 na - Bezgłośny bezwiatrakowy system chłodzenia lub indywidualne sterowanie

wentylatorem przez kanał DMX

Odpowiedź Zamawiającego

Zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb zdecydował o usunięciu punktu. W ocenie Zamawiającego

wprowadzenie powyższej zmiany jest uzasadnione, ponieważ różne podejścia producentów do opisywania parametrów

związanych z cichą pracą urządzeń uniemożliwiają obiektywną weryfikację zgodności ofert.

1.Różnorodność opisów producentów

Producenci stosują różne nazewnictwo i technologie, takie jak “bezwiatrakowe chłodzenie”, “silent mode” czy “ultra

quiet”, co uniemożliwia jednoznaczną ocenę zgodności urządzeń z wymaganiami. Brak standaryzacji w opisie tych

parametrów powoduje, że porównanie ofert na podstawie tego kryterium jest subiektywne i może prowadzić do

nierównego traktowania Wykonawców.

2.Brak możliwości obiektywnej weryfikacji

Parametry związane z poziomem hałasu, mimo że istotne, są różnie deklarowane przez producentów i nie zawsze

istnieje możliwość ich weryfikacji w praktyce. Zamawiający nie ma narzędzi ani możliwości technicznych do

jednoznacznego potwierdzenia, czy urządzenie rzeczywiście spełnia wymóg bezwiatrakowego chłodzenia lub trybu

silent na poziomie zgodnym z założeniami.

Podsumowując, usunięcie zapisu o bezwiatrakowym chłodzeniu jest zasadne, ponieważ eliminuje potencjalne

niejasności i subiektywizm w ocenie ofert, zapewniając równe traktowanie wszystkich wykonawców.

8) Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt A.11 na - Złącza XLR 3 i 5-pin wbudowane

Odpowiedź zamawiającego

Zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb zmienia brzmienie wskazanego punktu poprzez nadanie mu

następującej treści:

“Złącza XLR 3 lub / i 5 pin wbudowane. W przypadku braku Złącza XLR 3 pin lub Złącza XLR 5 pin, należy zapewnić

przejściówkę klasy neutrik, zapobiegającą wypięciu się przejściówki z obu stron.”

II. 2 grupa żądań - Odwołujący wnosił o zmianę zapisów rozdziału III pkt 6 ppkt B -Reflektory typu fresnel - 40 szt.

kompletnych zestawów według następującej specyfikacji, w następujący sposób:

1)Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt B.1 na - źródło światła diody LED minimum 5 barw

Odpowiedź zamawiającego:

Zamawiający po przeanalizowaniu swoich potrzeb wprowadza zmianę powyższego punktu SW Z poprzez nadanie mu

następującego brzmienia: “Źródło światła diody LED minimum 5 barw”

2)Zapis w rozdziale III pkt 6 ppkt B.3 na - Temperatura barwowa źródła regulowana odrębnym kanałem lub w zakresie